案例：甲出借給乙120萬元，約定借期6個(gè)月，雙方簽訂了借款合同。借期到期后，乙失去聯(lián)系，剛好乙即將有一筆到期債權(quán)，丙欠乙的120萬元快到期，此時(shí)丙與甲協(xié)商，由丙償還給甲120萬元，雙方簽訂了保證合同，約定了償還的期限。請問，該保證合同是否具有法律效力？
本案涉及的法律問題分析如下：
一、第三人代為履行的合同
《合同法》第六十五條：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！?/p>
【釋義】本條規(guī)定了由第三人履行的合同。由第三人履行的合同，又稱第三人負(fù)擔(dān)的合同，指雙方當(dāng)事人約定債務(wù)由第三人履行的合同。例如，甲乙約定，甲欠乙的錢由丙償付，即是由第三人履行的合同。丙之所以能向乙清償，多是因甲丙之間另有對價(jià)關(guān)系。由丙直接向乙清償債務(wù)，可省去多環(huán)履行的煩勞。保證合同也可以發(fā)生由第三人履行的法律事實(shí)，但與由第三人履行的合同不同。保證合同是從合同，保證人需承擔(dān)連帶責(zé)任。由第三人履行的合同非從合同，第三人不是債務(wù)人，其只實(shí)施履行行為，不承擔(dān)違約責(zé)任。第三人負(fù)擔(dān)的合同以第三人的履行行為為標(biāo)的，故雙方簽訂由第三人履行的合同，債務(wù)人事先應(yīng)當(dāng)征得第三人的同意。債務(wù)人未征詢第三人意見而簽訂合同，事后征得第三人同意的，第三人也應(yīng)向債權(quán)人履行。由第三人履行的合同以債權(quán)人、債務(wù)人為合同雙方當(dāng)事人，第三人不是合同的當(dāng)事人。第三人只負(fù)擔(dān)向債權(quán)人履行，不承擔(dān)合同責(zé)任。第三人同意履行后又反悔的，或者債務(wù)人事后征詢第三人意見，第三人不同意向債權(quán)人履行的，或者第三人向債權(quán)人瑕疵履行的，違約責(zé)任均由債務(wù)人承擔(dān)。第三人不履行的，債務(wù)人可以代第三人履行；債務(wù)人不代為履行，應(yīng)當(dāng)賠償損失。第三人瑕疵履行的，瑕疵責(zé)任由債務(wù)人承擔(dān)。
二、保證合同
《擔(dān)保法》第六條：本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。第七條：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。第十三條：保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。
保證擔(dān)保法律關(guān)系：
從保證的法律關(guān)系看，保證涉及三方面當(dāng)事人，即保證人、債權(quán)人和債務(wù)人，是由三個(gè)法律關(guān)系復(fù)合而成的擔(dān)保關(guān)系：
1、債權(quán)人與債務(wù)人之間的關(guān)系。通稱為主債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這是保證關(guān)系得以成立和存續(xù)的前提條件。作為一種擔(dān)保方式，保證的具體內(nèi)容與其所擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)關(guān)系原則上是一致的，從這個(gè)意義上看，主債權(quán)債務(wù)關(guān)系在保證的三方法律關(guān)系中居于基礎(chǔ)性地位。
2、保證人與債務(wù)人之間的關(guān)系。一般說來，保證人基于對債務(wù)人的人身信賴，為其提供保證擔(dān)保，是基于以下關(guān)系而生：一是委任關(guān)系，即根據(jù)債務(wù)人與保證人之間的委任合同，受任的保證人有按約提供擔(dān)保的義務(wù)。該種委任既可為有償也可為無償。當(dāng)保證人基于有償委任而為債務(wù)人提供擔(dān)保時(shí)，稱為有償保證。二是無因管理關(guān)系，即在債務(wù)人未進(jìn)行委托的情況下，保證人仍可能充分考慮其與債務(wù)人在經(jīng)濟(jì)和感情等領(lǐng)域的相互關(guān)系，在仔細(xì)審視債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)狀況和人身信用的基礎(chǔ)上，主動(dòng)為其供與保證，從而在債務(wù)人與保證人間形成無因管理之法律關(guān)系。三是贈(zèng)與關(guān)系，由于贈(zèng)與為雙方法律行為，故基于此種關(guān)系供與保證，仍需有保證人與債務(wù)人之間達(dá)成贈(zèng)與合同。需注意的是，保證人與債務(wù)人之間的關(guān)系是內(nèi)部性的，無論其關(guān)系如何，皆不影響保證人與債權(quán)人之間的關(guān)系。
3、保證人與債權(quán)人之間的關(guān)系。通常稱為保證關(guān)系，是保證擔(dān)保法律關(guān)系的主要方面，且通過債權(quán)人與保證人的保證合同體現(xiàn)出來。
三、債務(wù)承擔(dān)
《合同法》第八十四條：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
所謂債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變合同的前提下，債權(quán)人、債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)的法律現(xiàn)象。債務(wù)承擔(dān)，按照承擔(dān)后債務(wù)人是否免責(zé)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和并存的債務(wù)承擔(dān)。其中免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)是指第三人代原債務(wù)人的地位而承擔(dān)全部合同債務(wù)，使債務(wù)人脫離合同關(guān)系的債務(wù)承擔(dān)方式。并存的債務(wù)承擔(dān)是指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而由第三人加入到合同關(guān)系當(dāng)中，與債務(wù)人共同承擔(dān)合同義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。
必須指出的是，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移有廣義和狹義之分。廣義的合同義務(wù)轉(zhuǎn)移包括兩種情況。一是債務(wù)承擔(dān)，何謂債務(wù)承擔(dān)，上文已作解釋。二是由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行合同義務(wù)。這種形式的特點(diǎn)在于第三人與債權(quán)人、債務(wù)人并沒有達(dá)成轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的協(xié)議，并不由此而成為合同的當(dāng)事人。第三人只是自愿代替?zhèn)鶆?wù)人履行合同義務(wù)。在這種情況下，第三人只是履行主體，而不是合同當(dāng)事人，他無權(quán)代替?zhèn)鶆?wù)人的合同履行而對抗債權(quán)人。對于債權(quán)人而言，他只能將第三人作為債務(wù)履行的輔助人而不能將其當(dāng)作當(dāng)事人來對待，不得直接向第三人請求履行合同義務(wù)。正因?yàn)閭鶆?wù)承擔(dān)與第三人代替履行(由第三人履行)有時(shí)容易混淆，我們在此特地加以明確?！逗贤ā返?4條規(guī)定“債務(wù)人將合同義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的……”情況，是指狹義的合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，即債務(wù)承擔(dān)。
基于上述法律分析，本律師認(rèn)為，本案中丙的行為符合擔(dān)保法律關(guān)系中“無因管理”的相關(guān)規(guī)定，該保證合同并沒有損害到乙的利益，應(yīng)當(dāng)具有法律效力。
如有不同見解，請與本律師聯(lián)系，以共同商榷！
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