尊敬的審判長、審判員：
受上訴人陳鈴光親屬委托并征得上訴人本人同意，北京市兩高律師事務(wù)所指派我擔(dān)任陳鈴光涉嫌聚眾擾亂社會(huì)秩序罪一案二審辯護(hù)人，接受委托后，我查閱了本案的案卷，會(huì)見了上訴人陳鈴光，在此基礎(chǔ)上現(xiàn)對本案發(fā)表辯護(hù)意見如下：
辯護(hù)人對于一審法院認(rèn)定的事實(shí)不持異議，但是，辯護(hù)人認(rèn)為，一審法院認(rèn)定上訴人陳鈴光系聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的首要分子，且判處三年有期徒刑，屬于量刑過重。陳鈴光聚眾擾亂社會(huì)秩序的行為，是否達(dá)到“嚴(yán)重?fù)p失”的刑法追訴標(biāo)準(zhǔn)，法律依據(jù)不明。
根據(jù)福建中信工程造價(jià)咨詢有限公司作出的鑒定報(bào)告，本案造成實(shí)際損失13228元。是否達(dá)到“嚴(yán)重?fù)p失”，沒有明確的法律依據(jù)。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第290條第一款之規(guī)定，構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的客觀方面需具備四點(diǎn)：
1、客觀上存在聚眾擾亂社會(huì)秩序的行為；
2、達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的情形；
3、致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研無法進(jìn)行；
4、必須造成嚴(yán)重?fù)p失。
只有前述四點(diǎn)全部符合方可以聚眾擾亂社會(huì)秩序罪追究刑事責(zé)任。
根據(jù)該款規(guī)定，聚眾擾亂社會(huì)秩序?qū)儆凇敖Y(jié)果犯”，即入罪必須需要達(dá)到造成嚴(yán)重?fù)p失的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)福建中信工程造價(jià)咨詢有限公司關(guān)于福安市秦溪洋廠房建設(shè)施工被人阻撓破壞損失費(fèi)用鑒定報(bào)告，福安市秦溪洋廠房建設(shè)施工被人阻撓破壞損失費(fèi)用鑒定為13228元，該數(shù)額是否達(dá)到損失嚴(yán)重的程度沒有明確法律依據(jù)，因此，辯護(hù)人希望貴院在審理本案中，慎重適用入罪標(biāo)準(zhǔn)。
二、認(rèn)定上訴人陳鈴光系聚眾擾亂社會(huì)秩序的“首要分子”依據(jù)不足。
根據(jù)刑法第97條之規(guī)定,聚眾犯罪中的首要分子是指在犯罪中“起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子”。所謂“組織”,是指采用拉幫結(jié)派、煽動(dòng)教唆等方式使他人產(chǎn)生沖動(dòng)、狂熱情緒,并借此將其糾集在一起。“策劃”是指在聚眾犯罪活動(dòng)具體實(shí)施之前,對犯罪時(shí)間地點(diǎn)確定犯罪采取的手段、各參與人員的分工等犯罪方案進(jìn)行謀劃的活動(dòng)?！爸笓]”則是在犯罪實(shí)施之前和實(shí)施過程中統(tǒng)率調(diào)度、協(xié)調(diào)指使,其在聚眾犯罪中處于核心地位?？傊?聚眾犯罪中的首要分子是聚眾犯罪的犯意發(fā)動(dòng)者、參與人員的聚集者、犯罪實(shí)施過程的指揮操控者,在整個(gè)犯罪中起著關(guān)鍵性作用。
就本案而言,上訴人陳鈴光并非聚眾擾亂社會(huì)秩序的犯意發(fā)起者,其主觀上認(rèn)為自己的承包土地被非法占用，進(jìn)而采取自主“維權(quán)”的方式，拉橫幅，播放口號，希望政府部門給予一個(gè)明確的說法，自始至終系一人所為，不存在事先與他人協(xié)商溝通謀劃組織的行為，即使在泰格工地現(xiàn)場阻撓施工方進(jìn)行施工，上訴人陳鈴光也只是一個(gè)人在現(xiàn)場拉橫幅和播放口號，沒有鼓動(dòng)唆使、分工布置并現(xiàn)場坐鎮(zhèn)指揮他人實(shí)施阻撓施工的行為，不應(yīng)被認(rèn)定為聚眾擾亂社會(huì)秩序的“首要分子”。
三、上訴人陳鈴光具有良好的認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)，符合適用緩刑的條件。
一審宣判后至二審審理期間，上訴人陳鈴光對其犯罪行為性質(zhì)及危害后果作了深刻的反省，具有良好的悔罪認(rèn)罪的表現(xiàn)，符合我國刑法關(guān)于緩刑適用的法定條件。本案發(fā)生在2007年7月，距今已經(jīng)過去長達(dá)七年之久。福安市公檢法辦理此案過程中，三次采取取保候?qū)彺胧?，特別是一審法院在受理該案件當(dāng)日，即作出取保候?qū)彌Q定，此后，在長達(dá)一年的時(shí)間內(nèi)，福安法院從未開庭，也未發(fā)生陳鈴光繼續(xù)違法犯罪的行為。足以說明上訴人陳鈴光的行為不足以造成社會(huì)危險(xiǎn)性，即使追究其刑事責(zé)任，判處緩刑是可行的。因此，辯護(hù)人建議二審法院根據(jù)上訴人陳鈴光的悔罪認(rèn)罪表現(xiàn)，依法改判上訴人陳鈴光緩刑。
以上辯護(hù)意見，請貴院參考。
辯護(hù)人：北京市兩高律師事務(wù)所
龔來章律師
二0一四年十二月十八日
專注刑事辯護(hù)律師 還無罪者一生清白：優(yōu)秀的刑辯律師，具有挑戰(zhàn)公權(quán)力的勇氣和智慧，用抽絲剝繭之功分析每一份證據(jù)，敢于排除非法證據(jù)，為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，還無罪者一生清白，是刑辯律師的追求，為此，我們不能懈怠，刑辯律師永遠(yuǎn)在路上。
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執(zhí)業(yè)律所：北京市兩高律師事務(wù)所
咨詢電話： 15811286610
著名刑辯律師，公安刑偵專業(yè)出身，兩高刑事辯護(hù)律師團(tuán)主任律師，法邦名律聯(lián)盟刑辯律師，現(xiàn)專注職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)金融犯罪、涉黑涉毒犯罪、暴力犯罪刑事辯護(hù)。為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，以勇氣和智慧挑戰(zhàn)公權(quán)力，排除非法證據(jù)，還無罪者一生清白。
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