對于國有土地使用權(quán)進行評估的，應(yīng)當(dāng)由土地資產(chǎn)的使用單位或持有單位向國家土地管理部門提出申請，然后聘請具有A級土地評估資格的土地評估機構(gòu)評估，評估結(jié)果需要經(jīng)國家土地管理部門確認后，才能作為折股及土地使用權(quán)出讓金、租金數(shù)額的定價基礎(chǔ)。
28.企業(yè)改制時涉及的國有土地使用權(quán)如何處置？
答：從我國目前的實踐來看，主要通過四種方式處置：
第一、以土地使用權(quán)作價入股。改制前的企業(yè)已經(jīng)繳納出讓金，取得土地使用權(quán)的，可以將土地作價以國有法人股的方式投入上市公司。
第二、擬上市的股份有限公司以自己的名義與土地管理部門簽訂土地出讓合同，繳納出讓金，直接取得土地使用權(quán)。
第三、改制前的企業(yè)取得土地使用權(quán)的，可以由上市公司與原企業(yè)簽訂土地租賃合同，由上市公司實際占用土地。
第四、授權(quán)經(jīng)營。對于省級以上人民政府批準(zhǔn)實行授權(quán)經(jīng)營或國家控股公司試點的企業(yè)，可采用授權(quán)經(jīng)營方式配置土地。其中，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)改制的企業(yè)，土地資產(chǎn)處置方案應(yīng)報國土資源部審批，其他企業(yè)的土地資產(chǎn)處置方案應(yīng)報土地所在省級土地行政主管部門審批。
29.國有企業(yè)在改制設(shè)立股份公司時，對于國有資產(chǎn)折股需要注意哪些問題？
答：國有企業(yè)改組設(shè)立股份公司，在資產(chǎn)評估和產(chǎn)權(quán)界定后，應(yīng)注意：一、須將凈資產(chǎn)一并折股，股權(quán)性質(zhì)不得分設(shè)；二、其股本由依法確定的國有持股單位統(tǒng)一持有，不得由不同的部門或機構(gòu)分割持有；三、要按《在股份制試點工作中貫徹國家產(chǎn)業(yè)政策若干問題的暫行規(guī)定》，保證國家股或國有法人股（該國有法人單位應(yīng)為國有獨資企業(yè)或國有獨資公司）的控股地位。
30.國有企業(yè)改制進行國有資產(chǎn)折股時，可以低價折股嗎？
答：國有資產(chǎn)折股時，不得低估作價并折股，一般應(yīng)以評估確認后的凈資產(chǎn)折為國有股股本。但是，在一定的市場條件下，也允許公司凈資產(chǎn)不完全折股，即國有資產(chǎn)折股的票面價值總額可以略低于經(jīng)資產(chǎn)評估并確認的凈資產(chǎn)總額，但與募股方案和預(yù)計發(fā)行價格一并考慮，折股比率（國有股股本÷發(fā)行前國有凈資產(chǎn)）不得低于60%。股票發(fā)行溢價倍率（股票發(fā)行價格÷股票面值）應(yīng)不低于折股倍數(shù)（發(fā)行前國有凈資產(chǎn)÷國有股股本）。凈資產(chǎn)未全部折股的差額部分應(yīng)計入資本公積金，不得以任何形式將資本（凈資產(chǎn)）轉(zhuǎn)為負債。
31.公司改制設(shè)立時，其資產(chǎn)評估增值部份是否需要繳納企業(yè)所得稅？
答：常見的公司設(shè)立方式是主發(fā)起人以經(jīng)營性凈資產(chǎn)或經(jīng)營性實體（包括子公司、分公司）評估作價，并聯(lián)合其它發(fā)起人以現(xiàn)金或非貨幣資產(chǎn)出資成立公司。企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)出資時，資產(chǎn)評估增值部份按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號）的規(guī)定處理：
（1）以整體資產(chǎn)出資時，收到的對價是被投資方的股權(quán)(即整體資產(chǎn)評估增值部份屬于股權(quán)支付對價)暫不計算確認資產(chǎn)評估增值部份的所得或損失。
（2）以其它非貨幣性資產(chǎn)出資時，應(yīng)當(dāng)將其非貨幣性資產(chǎn)評估增值額部份計入應(yīng)納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅。
稅法所指的非貨幣性資產(chǎn)包括：企業(yè)持有的貨幣性資產(chǎn)（即企業(yè)持有的現(xiàn)金及將以固定或可確定金額的貨幣收取的資產(chǎn)，包括現(xiàn)金、應(yīng)收帳款、應(yīng)收票據(jù)和債券等）以外的資產(chǎn)，包括存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)投資等。
32.有限責(zé)任公司整體變更時，凈資產(chǎn)折股如何納稅？
答：有限責(zé)任公司整體變更時，除注冊資本外的資本公積、盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本按以下情況區(qū)別納稅：
（1）資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于個人股東的部份
①資本公積中轉(zhuǎn)增股本時不征收個人所得稅。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）的規(guī)定，股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。
②盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時應(yīng)當(dāng)繳納所得稅，股份制企業(yè)用盈余公積金及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅。
（2）資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于法人股東的部份
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號）規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本）時，投資方企業(yè)應(yīng)確認投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為，按以下原則處理
①資本公積不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。
②盈余公積和未分配利潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東是需要補繳所得稅差額部份。
33.企業(yè)改制時將產(chǎn)權(quán)以股份形式量化到個人時如何繳納個人所得稅？
答：根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于聯(lián)想集團改制員工取得的用于購買企業(yè)國有股權(quán)的勞動分紅征收個人所得稅問題的通知》（國稅函[2001]832號）的稅收要求，個人無償獲得的股份時應(yīng)當(dāng)按以下方法繳納：
（1）企業(yè)在公司制改造時將有關(guān)資產(chǎn)無償以股份方式量化到個人時，包括企業(yè)將歷年積存的勞動分紅以股份形式量化到個人時，都必須按“工資、薪金所得”項目計征個人所得稅，稅款由公司代扣代繳。
（2）公司給員工免費贈送股票（股權(quán)），無償給職工配股時，其實質(zhì)上是公司將一部分股份無償轉(zhuǎn)讓給雇員。對個人取得的這部分股份屬于因受雇而取得的報酬，應(yīng)按取得股權(quán)的公允價值（或市價），依照“工資薪金所得”項目征收個人所得稅。
34.科研機構(gòu)、高等學(xué)校轉(zhuǎn)化職務(wù)科技成果以股份或出資比例獎勵個人時是否可以免繳個人所得稅？
答：根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于促進科技成果轉(zhuǎn)化有關(guān)稅收政策的通知》（財稅[1999]45號）的規(guī)定，科研機構(gòu)、高等學(xué)校轉(zhuǎn)化職務(wù)科技成果以股份或出資比例等股權(quán)形式獎勵個人時，執(zhí)行以下個人所得稅政策：
科研機構(gòu)、高等學(xué)校轉(zhuǎn)化職務(wù)科技成果以股份或出資比例等股權(quán)形式給予個人獎勵，獲獎人在取得股份、出資比例時，暫不繳納個人所得稅；取得按股份、出資比例分紅或轉(zhuǎn)讓股權(quán)、出資比例所得時，應(yīng)依法繳納個人所得稅。
35.企業(yè)改制設(shè)立時如何繳納增值稅和營業(yè)稅？
答：改制設(shè)立時的非貨幣性資產(chǎn)出資行為會涉及到增值稅、營業(yè)稅。企業(yè)主要資產(chǎn)形態(tài)可以分為有形動產(chǎn)、無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)。其中：有形動產(chǎn)屬于增值稅的征收范圍，而無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)屬于營業(yè)稅的征收范圍。
（1）當(dāng)企業(yè)以整體經(jīng)營性資產(chǎn)出資并發(fā)起設(shè)立公司時，屬于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)，即整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復(fù)》（國稅［2002］420號）規(guī)定：轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)涉及的應(yīng)稅貨物轉(zhuǎn)讓，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。
（2）當(dāng)企業(yè)以貨物出資時，應(yīng)當(dāng)視同貨物銷售繳納增值稅。上述所指貨物包括企業(yè)流動資產(chǎn)中的存貨、固定資產(chǎn)中機器設(shè)備、運輸工具、及其它辦公物品等動產(chǎn)。
（3）當(dāng)企業(yè)以不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)出資時，根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財稅[2002]191號規(guī)定）規(guī)定不需要繳納營業(yè)稅。
36.企業(yè)改制重組有哪些契稅減免政策？
答：企業(yè)改制重組過程中，涉及到土地及地面建筑物的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，包括出資方以土地及地面建筑物出資、公司設(shè)立時購買土地使用權(quán)及地面建筑物等一系列行為。根據(jù)財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合公布《關(guān)于延長企業(yè)改制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》。自2006年1月1日至2008年12月31日，對于企業(yè)改制重組時所涉及的契稅可以享受以下優(yōu)惠政策：
（1）企業(yè)整體改制或整體變更時，對改建后的公司承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。即改建成立后的公司在辦理土地使用權(quán)及房屋權(quán)屬的變更時，免征契稅。
（2）非公司制國有獨資企業(yè)或國有獨資有限責(zé)任公司，以其部分資產(chǎn)與他人組建新公司，且該國有獨資企業(yè)（公司）在新設(shè)公司中所占股份超過50％的，對新設(shè)公司承受該國有獨資企業(yè)（公司）的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。
（3）企業(yè)在改制重組時，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，單位、個人承受企業(yè)股權(quán)，企業(yè)土地、房屋權(quán)屬不發(fā)生轉(zhuǎn)移，免征契稅。
37.企業(yè)改制時投入土地及其地面建筑物是否可以減免土地增值稅？
答：根據(jù)《土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，對于轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上建筑物及其附著物并取得收入的單位和個人需要按其所取得的增值額繳納土地增值稅。目前依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》（財稅[1995]48號）的規(guī)定，涉及投資業(yè)務(wù)的土地增值稅繳納按以下原則處理：
（1）對于以房地產(chǎn)進行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地(房地產(chǎn))作價入股進行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。
（2）對投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。
38.如何認定企業(yè)執(zhí)行的稅收優(yōu)惠政策的合法性？
答：根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》規(guī)定，與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸，或未經(jīng)過法律、法規(guī)的明確授權(quán)地方政府自行制定的地方性稅收法規(guī)和地方政府規(guī)章，不能作為公司享受所得稅優(yōu)惠的法律依據(jù)。
實踐中，發(fā)行監(jiān)管部門一般關(guān)注發(fā)行企業(yè)以下稅收問題：
（1）發(fā)行企業(yè)發(fā)行前三年所享受的稅收優(yōu)惠政策與國家法規(guī)政策是否存在不符，如果企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠政策存在著與現(xiàn)行稅收法律、行政法規(guī)不符或者越權(quán)審批的情況，發(fā)行企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供省級稅務(wù)部門出具的確認文件，并由律師出具法律意見，發(fā)行企業(yè)同時在招股文件中提示可能被追繳稅款的重大風(fēng)險提示；
（2）發(fā)行企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分披露發(fā)行前三年有無稅收方面的違法、違規(guī)行為，是否受到稅務(wù)部門的處罰。
（3）對于不符合國家稅法規(guī)定的或者違反國家稅法的地方性稅收優(yōu)惠政策可能存在被追繳(包括滯納金)風(fēng)險，一般要求由發(fā)行前原股東承諾承擔(dān)。
39.企業(yè)股份制改組過程中，律師能為企業(yè)提供什么法律服務(wù)？
答：企業(yè)股份制改組中，律師主要從事相關(guān)文件和事項的合法性審查工作，并出具法律意見書，具體包括以下幾項內(nèi)容：
第一、對企業(yè)申請進行股份制改組的可行性和合法性進行審查；
第二、對發(fā)起人資格及發(fā)起協(xié)議的合法性進行審查；
第三、對發(fā)起人投資行為資產(chǎn)狀況的合法性進行審查；
第四、對無形資產(chǎn)權(quán)利的有效性和處理的合法性進行審查；
第五、對原企業(yè)重大變更的合法性和有效性進行審查；
第六、對原企業(yè)重大合同及其他債權(quán)、債務(wù)的合法性進行審查；
第七、對改制過程中可能涉及的訴訟、仲裁或其他爭議提供解決方案；
第八、他一些必要的核查、驗證事項。
律師的工作可發(fā)現(xiàn)企業(yè)改制中的法律障礙，有效地避免法律風(fēng)險，為企業(yè)改制的順利實現(xiàn)提供可靠的法律保障。
宋曉江律師辦案心得：犯案后，當(dāng)事人親屬總是找熟人、托關(guān)系，費時費力費錢，貽誤戰(zhàn)機。最終，當(dāng)事人及親屬會深刻體會到：律師越早介入，當(dāng)事人的權(quán)益越能得到保護。
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