2015年1月13日，工業(yè)和信息化部發(fā)布了《關(guān)于在中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)放開在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）外資股權(quán)比例限制的通告》（于發(fā)布之日起實(shí)施）。該《通告》決定在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)試點(diǎn)放開“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）”的外資股權(quán)比例限制，外資股權(quán)比例可至100%。該試點(diǎn)工作由上海市通信管理局組織實(shí)施。
上述《通告》可謂是工業(yè)和信息化部在新年伊始給上海自貿(mào)區(qū)送上的一份大禮。下面筆者將圍繞該《通告》，在重點(diǎn)討論“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”如何定性的問題基礎(chǔ)上，對外商投資經(jīng)營類電子商務(wù)業(yè)務(wù)的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行一定的梳理。
增值電信業(yè)務(wù)
我國將電信業(yè)務(wù)劃分為了基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)和增值電信業(yè)務(wù)兩大類。而關(guān)于增值電信業(yè)務(wù)的類別及內(nèi)容也經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展的過程：
2000年，我國首次頒布了《電信業(yè)務(wù)分類目錄》（附于《電信條例》之后），并將如下九種業(yè)務(wù)列為增值電信業(yè)務(wù)：（一）電子郵件；（二）語音信箱；（三）在線信息庫存儲(chǔ)和檢索；（四）電子數(shù)據(jù)交換；（五）在線數(shù)據(jù)處理與交易處理；（六）增值傳真；（七）互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)；（八）互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)；（九）可視電話會(huì)議服務(wù)。
2001年，我國對《電信業(yè)務(wù)分類目錄》進(jìn)行了修訂，并以“不同網(wǎng)絡(luò)”為標(biāo)準(zhǔn)將增值電信業(yè)務(wù)劃分為了如下五種：（一）固定電話網(wǎng)增值電信業(yè)務(wù)；（二）移動(dòng)網(wǎng)增值電信業(yè)務(wù)；（三）衛(wèi)星網(wǎng)增值電信業(yè)務(wù)；（四）因特網(wǎng)增值電信業(yè)務(wù)；（五）其它數(shù)據(jù)傳送網(wǎng)絡(luò)增值電信業(yè)務(wù)。
2003年，我國繼續(xù)對《電信業(yè)務(wù)分類目錄》進(jìn)行了修訂。修訂后的目錄摒棄了之前按照“不同網(wǎng)絡(luò)”為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的方法，而是調(diào)整為了按照業(yè)務(wù)性質(zhì)來劃分的方法，并將增值電信業(yè)務(wù)分為了第一類增值電信業(yè)務(wù)和第二類增值電信業(yè)務(wù)。其中，第一類增值電信業(yè)務(wù)包括：（一）在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)；（二）國內(nèi)多方通信服務(wù)業(yè)務(wù)；（三）國內(nèi)因特網(wǎng)虛擬專用網(wǎng)業(yè)務(wù)；（四）因特網(wǎng)數(shù)據(jù)中心業(yè)務(wù)。第二類增值電信業(yè)務(wù)包括：（一）存儲(chǔ)轉(zhuǎn)發(fā)類業(yè)務(wù)；（二）呼叫中心業(yè)務(wù)；（三）因特網(wǎng)接入服務(wù)業(yè)務(wù)；（四）信息服務(wù)業(yè)務(wù)。而2003年頒布的《電信業(yè)務(wù)分類目錄》一直沿用至今，也是我國現(xiàn)行的分類目錄。
在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)
根據(jù)上述我國現(xiàn)行的《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2003版）》，“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”屬于第一類增值電信業(yè)務(wù)，其是指利用各種與通信網(wǎng)絡(luò)相連的數(shù)據(jù)與交易/事務(wù)處理應(yīng)用平臺(tái)，通過通信網(wǎng)絡(luò)為用戶提供在線數(shù)據(jù)處理和交易/事務(wù)處理的業(yè)務(wù)。同時(shí)，該業(yè)務(wù)又細(xì)分為如下三種：交易處理業(yè)務(wù)、電子數(shù)據(jù)交換業(yè)務(wù)和網(wǎng)絡(luò)/電子設(shè)備數(shù)據(jù)處理業(yè)務(wù)。
上面細(xì)分的三種業(yè)務(wù)中與本文所討論主題相關(guān)的主要是“在線交易處理業(yè)務(wù)”。根據(jù)現(xiàn)行《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2003版）》的相關(guān)內(nèi)容，“在線交易處理業(yè)務(wù)”包括辦理各種銀行業(yè)務(wù)、股票買賣、票務(wù)買賣、拍賣商品買賣、費(fèi)用支付等。但是，工業(yè)和信息化部研究院王黎明先生在其《在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)應(yīng)重新定位》一文中認(rèn)為該定義“業(yè)務(wù)定位模糊，管理界限不夠清晰，非常難以操作。實(shí)際上，銀行業(yè)務(wù)、股票買賣、費(fèi)用支付等都不應(yīng)歸入電信業(yè)務(wù)之列?！保ㄎ恼聛碓矗骸妒澜珉娦拧?，2009年）
同時(shí)，該文將“在線交易處理業(yè)務(wù)”定義為“電子商務(wù)類業(yè)務(wù)中為用戶提供第三方交易平臺(tái)和系統(tǒng)的業(yè)務(wù)，即在通信網(wǎng)絡(luò)中企業(yè)與企業(yè)（B2B）、企業(yè)與個(gè)人（B2C）、個(gè)人與個(gè)人（C2C）之間，通過公用通信網(wǎng)絡(luò)，利用在線交易處理服務(wù)提供商提供的第三方交易平臺(tái)（系統(tǒng)）進(jìn)行的交易”。
與此同時(shí)，《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2013版）》（征求意見稿）也修改了“在線交易處理業(yè)務(wù)”的定義，修改后的定義似乎也在一定程度上響應(yīng)了王黎明先生的觀點(diǎn)。征求意見稿將“在線交易處理業(yè)務(wù)”定義為“利用與通信網(wǎng)絡(luò)（含互聯(lián)網(wǎng)）相連的交易處理平臺(tái)，面向社會(huì)公眾提供各種金融、證券交易以及與電子商務(wù)等有關(guān)商品、服務(wù)交易公共平臺(tái)服務(wù)”。
依照上面的定義，我國很多平臺(tái)類的電子商務(wù)網(wǎng)站都會(huì)被視為“在線交易處理業(yè)務(wù)”，但是筆者在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上試著查詢了幾家電商平臺(tái)持牌公司的經(jīng)營范圍，卻并未看到其中有“第一類增值電信業(yè)務(wù)中的在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”這一項(xiàng)，但都有“第二類增值電信業(yè)務(wù)中的信息服務(wù)業(yè)務(wù)”這一項(xiàng)。與之相較的是，電商平臺(tái)“1號店”的持牌公司（其為在上海自貿(mào)區(qū)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)）的經(jīng)營范圍卻同時(shí)涵蓋了這兩項(xiàng)。
就此問題，我們電話咨詢了上海市通信管理局的相關(guān)工作人員，得到的口頭答復(fù)是：（1）平臺(tái)類電子商務(wù)公司提供的平臺(tái)類服務(wù)屬于在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)，需要申請第一類增值電信業(yè)務(wù)中的在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)牌照；（2）之所以目前有一些平臺(tái)類電商未取得該牌照，是因?yàn)橹霸诰€數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)牌照發(fā)的比較少，沒有形成成熟的發(fā)放程序，所以后來也就沒有強(qiáng)制要求，但是以后會(huì)慢慢規(guī)范起來。
另外，筆者注意到在此前也有相關(guān)文章分析過與此相關(guān)的問題并提及：“一份內(nèi)部資料（由原信息產(chǎn)業(yè)部電信研究院于2008年12月編制的《<電信業(yè)務(wù)分類目錄>修改編制說明和修改要點(diǎn)》）顯示，應(yīng)當(dāng)將“交易處理業(yè)務(wù)”和“交易業(yè)務(wù)”區(qū)分開來，“交易處理業(yè)務(wù)”應(yīng)指銀行業(yè)務(wù)、股票買賣、票務(wù)買賣等屬于金融和證券交易的業(yè)務(wù)，在線商品買賣、費(fèi)用支付屬于電子商務(wù)中的交易業(yè)務(wù)，而非交易處理業(yè)務(wù)。實(shí)踐中，淘寶網(wǎng)、拍拍網(wǎng)等亦申請的是B2證（即第二類增值電信業(yè)務(wù)）?！?!--電信業(yè)務(wù)分類目錄-->
筆者也在網(wǎng)絡(luò)上查找了該《<電信業(yè)務(wù)分類目錄>修改編制說明和修改要點(diǎn)》（2008年12月編制），該《編制說明和修改要點(diǎn)》建議將“交易處理業(yè)務(wù)”和“交易業(yè)務(wù)”區(qū)分開來，對“交易處理業(yè)務(wù)”的定義進(jìn)行修訂，明確銀行業(yè)務(wù)、股票買賣、票務(wù)買賣屬于金融和證券交易，拍賣商品買賣、費(fèi)用支付屬于電子商務(wù)中的交易活動(dòng)，而非交易處理業(yè)務(wù)，只有在電子商務(wù)活動(dòng)中提供與電信網(wǎng)連接的公共業(yè)務(wù)平臺(tái)服務(wù)屬于電信增值服務(wù)范疇。
但對于上面這段話，筆者的理解可能與上面所提及的相關(guān)分析文章中的理解有所不同。似乎該《編制說明和修改要點(diǎn)》更契合《電信業(yè)務(wù)分類目錄（2013版）》（征求意見稿）中對“在線交易處理業(yè)務(wù)”的定義，即在線交易處理業(yè)務(wù)指利用與通信網(wǎng)絡(luò)（含互聯(lián)網(wǎng)）相連的交易處理平臺(tái)，面向社會(huì)公眾提供各種金融、證券交易以及與電子商務(wù)等有關(guān)商品、服務(wù)交易公共平臺(tái)服務(wù)。
筆者之所以花大篇幅地討論如何定性“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”，是因?yàn)檫@個(gè)問題與我們本文所要討論的外商投資經(jīng)營性電子商務(wù)有著重要的關(guān)系，下面我們會(huì)提及。
外商投資增值電信業(yè)務(wù)（全國范圍內(nèi)）
多年來，我國增值電信業(yè)務(wù)一直是限制外商投資的領(lǐng)域。該等限制主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：一是外資持股比例限制，二是外國投資者資質(zhì)限制，三是外商投資企業(yè)的企業(yè)形式限制。
關(guān)于外資持股比例限制，在中國加入世貿(mào)組織之前，增值電信業(yè)務(wù)一直為外商投資禁止類業(yè)務(wù)，直至《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2002版）》規(guī)定：“增值電信服務(wù)自2001年12月11日起允許外商投資，外資比例不超過30%；不遲于2002年12月11日允許外資比例不超過49%；不遲于2003年12月11日允許外資比例達(dá)50%。”自此之后，直至現(xiàn)行的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011版）》都未放開外資在增值電信領(lǐng)域持股比例不得超過50%的限制。
關(guān)于外國投資者的資質(zhì)限制，根據(jù)《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》（2008年修訂）第十條的規(guī)定，經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的外商投資電信企業(yè)的外方主要投資者應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)。關(guān)于外商投資企業(yè)的企業(yè)形式限制，根據(jù)《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》（2008年修訂）第二條的規(guī)定，外商投資電信企業(yè)，是指外國投資者同中國投資者在中華人民共和國境內(nèi)依法以中外合資經(jīng)營形式，共同投資設(shè)立的經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的企業(yè)。
外商投資在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）（上海自貿(mào)區(qū)范圍內(nèi)）
以自貿(mào)區(qū)為試驗(yàn)田，我國在經(jīng)營類電子商務(wù)方面對外商投資的限制持逐漸放開的態(tài)度。2014年1月6日頒布并實(shí)施的《工業(yè)和信息化部、上海市人民政府關(guān)于中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)進(jìn)一步對外開放增值電信業(yè)務(wù)的意見》，將外國投資者投資在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)（經(jīng)營類電子商務(wù)）的外資持股比例上限由50%提高到了55%。今年1月，工信部又通過文初所提之通告，在自貿(mào)區(qū)范圍內(nèi)將此比例提高到了100%。而在此之前發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2014版）》（征求意見稿）也嘗試放開外商投資電子商務(wù)持股比例不得超過50%的限制。
需要注意的是：（1）目前只是放開了在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)中的經(jīng)營類電子商務(wù)業(yè)務(wù)，除經(jīng)營類電子商務(wù)以外的其他在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)尚未放開；（2）目前只是在上海自貿(mào)區(qū)范圍內(nèi)放開了外資持股比例限制，即外國投資者如欲100%持股經(jīng)營類電子商務(wù)，其所投資的電信企業(yè)的注冊地和服務(wù)設(shè)施須設(shè)在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)。
關(guān)于外國投資者的資質(zhì)限制，筆者注意到在2014年4月15日頒布并實(shí)施的《中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)外商投資經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)試點(diǎn)管理辦法》中并未明確提及，就此我們亦電話咨詢了上海市通信管理局的相關(guān)工作人員，得到的口頭答復(fù)是：《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》（2008年修訂）所規(guī)定的“經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的外商投資電信企業(yè)的外方主要投資者應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)”這條要求仍然適用上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)的外商投資增值電信企業(yè)。
關(guān)于外商投資企業(yè)的企業(yè)形式限制，既然外資持股比例可達(dá)100%，那么外商投資電商類企業(yè)的形式當(dāng)然包括外商獨(dú)資企業(yè)，自不待言。另外，自貿(mào)區(qū)范圍內(nèi)，外商投資電信企業(yè)的行業(yè)審批部門的審批權(quán)限也同時(shí)進(jìn)行了下放。還有，隨著近期新聞報(bào)道的上海自貿(mào)區(qū)擴(kuò)區(qū)方案，自貿(mào)區(qū)可能從偏處一隅擴(kuò)容至浦東金橋開發(fā)區(qū)、張江高科技片區(qū)和陸家嘴金融片區(qū)，對這些區(qū)域內(nèi)的電商類企業(yè)亦可能產(chǎn)生重大影響。
最后需要注意的是，（1）前文關(guān)于“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”的定性可能會(huì)關(guān)系到平臺(tái)類電商應(yīng)該申請第一類增值電信業(yè)務(wù)中的“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”還是第二類增值電信業(yè)務(wù)中的“信息服務(wù)業(yè)務(wù)”；由于目前外商投資信息服務(wù)業(yè)務(wù)在上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)尚未完全放開（應(yīng)用商店業(yè)務(wù)除外），所以如果其屬于后面一類，那么可能意味著外國投資者將不能100%持股該等電商平臺(tái)；（2）在平臺(tái)類電商屬于第一類增值電信業(yè)務(wù)中的“在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)”的情況下，如果該平臺(tái)還從事其他類增值電信業(yè)務(wù)（如信息服務(wù)類），則可能外國投資者也不能100%持股該等電商平臺(tái)。
結(jié)語
經(jīng)營類電子商務(wù)對外資的全面放開，進(jìn)一步展示了中國政府改革的信心和開放的態(tài)度。而市場又會(huì)對此新政做出何等反應(yīng)，以及是否會(huì)因此產(chǎn)生一系列的連鎖反應(yīng)，如對VIE結(jié)構(gòu)的影響等，都尚需進(jìn)一步觀察。（完）
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