一、兒童證人資格問題的提出
在刑事司法實(shí)踐中，凡是以自然人的陳述為表現(xiàn)形式的訴訟證據(jù)都是言詞證據(jù)，如證人證言、犯罪嫌疑人或被告人的供述和辯解、被害人陳述等。作為證人的自然人根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行不同的分類，如根據(jù)智力健康狀況的不同分為完全不能辨認(rèn)自己行為后果的人和不能完全辨認(rèn)自己行為后果的人；根據(jù)年齡不同分為成年人和未成年人。因此，不同情況下自然人對(duì)言詞的表達(dá)能力、對(duì)事實(shí)的判斷能力等就各有所異。這樣未成年人的言詞證據(jù)如何收集和認(rèn)定，常常對(duì)案件的審理會(huì)有重要的作用。然而，在司法實(shí)踐中兒童證言卻常常被忽略，在法庭上也會(huì)出現(xiàn)對(duì)未成年人言詞證據(jù)收集和確認(rèn)的合法性、真實(shí)性的認(rèn)定，而我國(guó)立法對(duì)此無(wú)明確規(guī)定，導(dǎo)致最后的確認(rèn)權(quán)屬于法官。兒童能否作證以及兒童證言的證明力問題成為法學(xué)界探討的熱點(diǎn)。對(duì)于這一特殊的自然人群體，其作為證人的資格準(zhǔn)入性、其言詞的可信性、證據(jù)的采用方法等都有探討的必要。
二、刑事司法中兒童證言范圍的確定
我國(guó)的《未成年人保護(hù)法》第二條規(guī)定："本法所稱未成年人，是指未滿十八周歲的公民。"我國(guó)其他相關(guān)的法律又作了如下規(guī)定：如《民法通則》將未成年人又分為無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力人，即已滿10周歲不滿18周歲的未成年人為限制民事行為能力人，不滿10周歲的未成年人為無(wú)民事行為能力的人；《刑法》對(duì)未成年人的刑事責(zé)任年齡的規(guī)定：已滿16周歲的未成年人為絕對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡的人，已滿14周歲不滿16周歲的未成年人為相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡的人；《治安管理處罰法》對(duì)未成年人的行政責(zé)任年齡也有相類似的規(guī)定：本法第12條規(guī)定："已滿14周歲不滿18周歲的人違反治安管理的，從輕或者減輕處罰，不滿14周歲的人違反治安管理的，不予處罰，但應(yīng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教。"第21條規(guī)定："違反治安管理有下列情形之一。依照本法應(yīng)當(dāng)給予行政拘留處罰的，不執(zhí)行行政拘留處罰（1）已滿14周歲不滿16周歲的。（2）已滿14周歲不滿18周歲，初次違反治安管理。"可見我國(guó)在立法上對(duì)未成年人這個(gè)特殊群體，作了不同于成年人的限制性規(guī)定，以保護(hù)他們的合法權(quán)益。
根據(jù)上述規(guī)定，我們又可以把未成年人的言詞證據(jù)分為：（1）作為未成年證人的言詞，稱證人證言；（2）作為未成年被告人或者犯罪嫌疑人的言詞，稱被告人或者犯罪嫌疑人的供述；（3）作為未成年被害人的言詞，稱被害人陳述；（4）作為未成年行政責(zé)任主體的言詞，稱當(dāng)事人陳述；（5）作為未成年民事、行政訴訟當(dāng)事人的言詞，稱為當(dāng)事人陳述。
無(wú)論未成年人言詞證據(jù)作為何種證據(jù)，在實(shí)踐中均未將其與成年人的言詞證據(jù)加以區(qū)別對(duì)待。我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)言詞證據(jù)中的證人年齡只做了原則性的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第53條規(guī)定："不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力人，可以作為證人。"可見，"能正確表達(dá)意志"是對(duì)證人資格的要求，只有具備這樣條件的兒童所提供的言詞才能作為言詞證據(jù)；另外還要求特定待證事實(shí)與兒童實(shí)際年齡、智力狀況或者精神狀況相適應(yīng)。
三、影響兒童證言證明力的因素
"未成年人的證言與其年齡、智力狀況相當(dāng)"，往往是采納兒童證言的關(guān)鍵因素。影響證言因素較多，又較為復(fù)雜，它既受證人自身因素的影響，又易受外界的干擾。
（1）影響兒童證言的外部誘因。由于兒童對(duì)客觀事物的認(rèn)識(shí)主要限于直觀性、表面性和形象性的認(rèn)識(shí)，易受到他人的誘導(dǎo)和暗示，從而影響證言的可靠性。此處的外部因素主要指兒童證言的取證情況，包括取證人員、取證場(chǎng)所、取證方法等。同時(shí)，我們要注意對(duì)兒童的人權(quán)保護(hù)，要更多側(cè)重保護(hù)他們而非獲取證言。一是取證場(chǎng)所，由于14周歲以下的未成年人容易對(duì)新鮮事物產(chǎn)生興趣或是對(duì)陌生地點(diǎn)感到恐懼，因此對(duì)他們的取證應(yīng)在熟悉的場(chǎng)所，比如學(xué)校、家中，盡量避免在陌生的環(huán)境里。對(duì)14周歲以上的未成年人，場(chǎng)所可以適當(dāng)放寬，甚至可以聽取他們的意見，來選擇合適的地點(diǎn)。二是取證人員，取證人員除具備辦案人員要求的能力外，還要具備針對(duì)此類特殊證人所需具備的特殊能力，他們要善于了解未成年人心理，能夠與未成年人溝通。在收集言詞時(shí)，要防止自己的主觀臆斷，對(duì)未成年人進(jìn)行詢問時(shí)，不可出現(xiàn)暗示信息，不能誘導(dǎo)未成年人作證。三是取證方法，對(duì)未成年人收集證言，詢問要恰當(dāng)，不能使用嚴(yán)厲的口氣，否則會(huì)適得其反。對(duì)14歲以上的證人比照正常的詢問方式獲取證言，應(yīng)當(dāng)允許其法定代理在場(chǎng)，這有利于緩解其緊張心情，但應(yīng)減少后者對(duì)他的干擾。而對(duì)較年幼的證人，尤其10歲以下的兒童，應(yīng)讓他們?cè)诜潘伞⒆杂尚那橄绿峁┳C言，最好使他們感到是正常的聊天，并且不要隨意打斷他的說話，還要適當(dāng)限制，不致離題太遠(yuǎn)。
（2）影響兒童證言的內(nèi)部誘因。一是年齡的影響，年齡對(duì)證言的可靠性影響甚大，相對(duì)而言，年齡越大，兒童的是非判斷能力越強(qiáng)，他的意志表達(dá)更加清楚、內(nèi)容的目的性更強(qiáng)。因此，對(duì)不同年齡段的兒童的考察稍微有不同。二是對(duì)案件事實(shí)本身的認(rèn)知性，證人對(duì)案件的感知程度，決定了證言證明的范圍。兒童的感知能力相對(duì)較弱，自身的生理、心理因素局限了他的感知范圍。同時(shí)，案件的難易程度、自身受教育程度也影響著感知程度。對(duì)于案情簡(jiǎn)單，便于認(rèn)知、易于說明的案件，對(duì)案件感知的真實(shí)性較強(qiáng)。而對(duì)于案情復(fù)雜、又涉及高層次的知識(shí)，可根據(jù)未成年人言詞，綜合考慮相關(guān)因素，得出一些表面線索、外在特征，引導(dǎo)發(fā)現(xiàn)其他更大價(jià)值的證據(jù)。
證人的年齡因素只是相對(duì)概念，不能因年幼而一概認(rèn)為其沒有作證能力。未成年人的證人資格應(yīng)由法律給予明確規(guī)定，但應(yīng)避免將未成年人的作證范圍的任意擴(kuò)大，影響其自然成長(zhǎng)。在未成年人證人的采用上應(yīng)當(dāng)遵守以下兩個(gè)原則：一是嚴(yán)格審查原則。對(duì)準(zhǔn)備使用未成年人作證的案件，結(jié)合案件情況、未成年人自身情況，確認(rèn)該未成年人具有作證的能力。二是謹(jǐn)慎使用原則。在某些成年人適宜作證的案件中（如強(qiáng)奸、殺人等）考慮到未成年人健康成長(zhǎng)的需要，即使未成年人有作證能力，除非迫不得已，應(yīng)盡量避免其出庭作證，可采用國(guó)外使用閉路電視、單向玻璃等手段，盡量使兒童不出庭作證。另外，由于很難追究未成年人不如實(shí)作證的法律責(zé)任，所以未成年人作證就缺少了法律的約束性，因而也不宜提倡未成年人出庭作證。
四、我國(guó)兒童在刑事司法中作證資格的現(xiàn)狀及問題
我國(guó)《刑事訴訟法》第48條規(guī)定："凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。"從以上法律界定可以看出，在我國(guó)取得證人資格兩個(gè)條件：一是證人必須具備感知、記憶、表達(dá)能力；二是證人具有辨別是非的能力。一般證人作證資格最重要的要素就是能夠真實(shí)、正確地表達(dá)意思，而對(duì)兒童證人作證資格的分歧就在于此。大部分反對(duì)賦予兒童作證資格的人們都認(rèn)為，兒童"講真話"的能力、對(duì)案件記憶的能力是欠缺的。但倡導(dǎo)賦予兒童作證資格的人認(rèn)為，"辨別是非"的能力并不是必要的，必要的是"辨別事實(shí)"的能力。允許兒童作證，只是賦予其作證資格，至于兒童提供的證言可信度有多高，這是證明力的問題，而非作證資格應(yīng)該討論的。
（一）從立法角度來說，我國(guó)并沒有明確限制兒童證人的作證資格
在我國(guó)的訴訟立法中，雖然沒有明確排除兒童證人作證資格，但是"年齡"依然是考慮證人資格的重要因素。例如：《刑事訴訟法》第48條第2款之規(guī)定："生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。"最高法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》第53條第2款規(guī)定："待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。"這些規(guī)定較為籠統(tǒng)，以致在司法實(shí)踐中，怎樣判斷待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)卻沒有具體規(guī)定，主觀隨意性很大。
（二）從司法角度來說，地方法院對(duì)兒童證人作證資格的認(rèn)定不同
地方法院對(duì)兒童證人作證資格的認(rèn)定不同，例如有的法院認(rèn)為，未成年人的作證資格應(yīng)當(dāng)從知曉情況、年齡特征、心理發(fā)育標(biāo)準(zhǔn)、所要詢問案件情節(jié)繁簡(jiǎn)程度等方面綜合把握；而有的法院則根據(jù)我國(guó)民法關(guān)于公民的民事行為能力的年齡作為標(biāo)準(zhǔn)；甚至有的法院將不滿10周歲未成年人一概排除在證人之外。
五、我國(guó)兒童在刑事司法中作證資格規(guī)定的改革與完善
從司法實(shí)踐的角度上來說，在我國(guó)，由于長(zhǎng)期以來立法和司法實(shí)踐"重實(shí)體，輕程序"，有關(guān)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定十分欠缺。僅有的若干證據(jù)規(guī)則因內(nèi)容粗糙、過于簡(jiǎn)單，多為原則性的規(guī)定而難以操作，實(shí)踐中往往導(dǎo)致法官對(duì)同一證據(jù)的認(rèn)定各持己見，自由裁量余地過大，助長(zhǎng)了法官主觀臆斷的可能性，影響了司法公正。顯然那些將兒童證人一律排除在證人行列的做法是沒有科學(xué)性的。硬性的僅憑年齡剝奪兒童作證資格的做法是不可取的，就兒童作證資格而言，在決定有無(wú)作證資格的時(shí)候，年齡不應(yīng)作為決定性因素。只要法官認(rèn)為該兒童證人符合作證的條件，那么任何年齡階段的兒童都應(yīng)被賦予作證資格。
此外，在理論界，有的學(xué)者認(rèn)為，16周歲以下的未成年人不具備完全行為能力，其感知能力較為弱，心理狀況不穩(wěn)定，獨(dú)立判斷能力差。"在莊嚴(yán)肅穆的法庭上，讓他們作證并接受盤問、質(zhì)問，其證言的可靠性、可采性是大打折扣的"，故不宜作證。但是筆者認(rèn)為，從證據(jù)法理論來看，兒童證人作證資格屬于作證能力問題，而證言可信性屬于證明力問題。證人資格規(guī)則的邏輯是：假定每個(gè)證人都有作證資格，除非不符合法律上對(duì)證人資格的限定性要求。而且從目前世界立法趨勢(shì)來看，這種限制性要求越來越少。故只要兒童證人具備了基本的陳述能力，其就可以取得證人資格。
更多內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注【易軼律師】專業(yè)博客：
http://blog.sina.com.cn/u/1416800330
微信公眾訂閱號(hào)：易軼婚姻律師
微信號(hào)：yiyilawyer
法律咨詢電話：18611219100
易軼律師辦案心得：離婚案件逐年增多，而很多案件往往是因?yàn)殡p方不善于經(jīng)營(yíng)婚姻造成的，而非雙方有了根本的矛盾。面對(duì)這種情況，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)當(dāng)事人如何經(jīng)營(yíng)婚姻，改善夫妻雙方的感情。
關(guān)注微信“易軼律師”(微信號(hào)yiyilawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“易軼律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京家理律師事務(wù)所
咨詢電話： 13260300480
中央電視臺(tái)《法律講堂》主講律師，北京電視臺(tái)《第三調(diào)解室》長(zhǎng)期專家律師，全國(guó)婦聯(lián)公益律師，首屆青年律師辯論大賽冠軍。
執(zhí)業(yè)律所：北京家理律師事務(wù)所
咨詢電話：13260300480
中央電視臺(tái)《法律講堂》主講律師，北京電視臺(tái)《第三調(diào)解室》長(zhǎng)期專家律師，全國(guó)婦聯(lián)公益律師，首屆青年律師辯論大賽冠軍。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注易軼律師
