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律師專欄
 
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教你幾招,用法律理性實現(xiàn)討薪

2015-03-19    作者:張曉霖律師
導讀:春節(jié)將至,農(nóng)民工能否順利足額拿到自己應得的工資回家,成為他們最關心的話題。但是討薪之路難,難于上青天,一些農(nóng)民工迫不得已走上了法律訴訟的道路。那么,農(nóng)民工如何通過法律手段來實現(xiàn)自己的合法權益呢?據(jù)報道,19日13...

春節(jié)將至,農(nóng)民工能否順利足額拿到自己應得的工資回家,成為他們最關心的話題。但是討薪之路難,難于上青天,一些農(nóng)民工迫不得已走上了法律訴訟的道路。那么,農(nóng)民工如何通過法律手段來實現(xiàn)自己的合法權益呢?

據(jù)報道,19日13時,在河北冀州一處新建樓盤,一名14歲女孩幫父親討薪時從17樓跳下,經(jīng)搶救無效死亡。因討薪而釀成的慘劇再次牽動了無數(shù)人的心。

春節(jié)將近,人財兩空,對于在外務工人員而言無疑是雪上加霜。為何總在慘劇發(fā)生后才有所悔悟?生命無價,拖欠工資一方責無旁貸,但是對于討薪的農(nóng)民工,是不是也應該運用法律手段理性討薪更有效一些呢?

(一)農(nóng)民工應首先了解關于保護勞動報酬權的法律法規(guī)。

一、關于勞動報酬保護的法律規(guī)定

第一,《憲法》規(guī)定了勞動報酬權的保護

《憲法》第四十二條規(guī)定:“國家通過各種途徑,創(chuàng)造勞動就業(yè)條件,加強勞動保護,改善勞動條件,并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎上,提高勞動報酬和福利待遇?!睉椃ǖ谒氖藯l規(guī)定:國家“實行男女同工同酬”。

第二,《勞動法》對保護勞動報酬的規(guī)定

《勞動法》第五章專門對工資做出了規(guī)定。第四十六條規(guī)定:“工資分配應當遵循按勞分配原則,實行同工同酬?!?/p>

第五十一條規(guī)定:“勞動者在法定休假日婚喪假期間以及依法參加社會活動期間,用人單位應當依法支付工資?!?/p>

第三,《工會法》對保護勞動報酬的規(guī)定

《工會法》第二十二條規(guī)定:企事業(yè)單位違反勞動法律、法規(guī)規(guī)定,克扣職工工資的,“工會應當代表職工與企業(yè)、事業(yè)單位交涉,要求企業(yè)、事業(yè)單位采取措施予以改正;企業(yè)、事業(yè)單位應當予以研究處理,并向工會作出答復;企業(yè)、事業(yè)單位拒不改正的,工會可以請求當?shù)厝嗣裾鞒鎏幚怼薄?/p>

第五十二條規(guī)定:職工因參加工會活動而被解除勞動合同的以及工會工作人員因履行工會法規(guī)定的職責而被解除勞動合同的,“由勞動行政部門責令恢復其工作,并補發(fā)解除勞動合同期間應得的報酬,或者責令給予本人年收入二倍的賠償。”

第四,工資支付規(guī)定

國家勞動部門以及各地勞動部門都頒發(fā)執(zhí)行了相關工資支付辦法。國家勞動部門頒發(fā)的《工資支付暫行規(guī)定》第一條規(guī)定:“為維護勞動者通過勞動獲得勞動報酬的權利,規(guī)范用人單位的工資支付行為,根據(jù)《勞動法》有關規(guī)定,制定本規(guī)定”。所以,維護工資權益主要的依據(jù)就是國家及各地方的工資支付辦法。

二、關于工資及工資支付的規(guī)定

《工資支付暫行規(guī)定》第三條規(guī)定:“本規(guī)定所稱工資是指用人單位依據(jù)勞動合同的規(guī)定,以各種形式支付給勞動者的工資報酬。”

第四條規(guī)定:“工資支付主要包括:工資支付項目、工資支付水平、工資支付形式、工資支付對象、工資支付時間以及特殊情況下的工資支付?!?/p>

第五條規(guī)定:“工資應當以法定貨幣支付。不得以實物及有價證券替代貨幣支付”。

第六條規(guī)定:“用人單位應將工資支付給勞動者本人。勞動者本人因故不能領取工資時,可由其親屬或委托他人代領。用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時間、領取者的姓名以及簽字,并保存兩年以上備查。用人單位在支付工資時應向勞動者提供一份其個人的工資清單?!?/p>

第九條規(guī)定:“勞動關系雙方依法解除或終止勞動合同時,用人單位應在解除或終止勞動合同時一次付清勞動者工資?!?/p>

三、拖欠或拒不支付工資的法律責任

《勞動法》第九十一條規(guī)定:用人單位拖欠克扣工資的“由勞動行政部門責令支付勞動者的工資報酬或經(jīng)濟補償,并可以責令支付賠償金”。

《工資支付暫行規(guī)定》第十八條規(guī)定:各級勞動行政部門有權監(jiān)察用人單位工資支付的情況。用人單位有下列侵害勞動者合法權益行為的,由勞動行政部門責令其支付勞動者工資和經(jīng)濟補償,并可責令其支付賠償金:1.克扣或者無故拖欠勞動者工資的;2.拒不支付勞動者延長工作時間工資的;3.低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的。

《工資支付暫行規(guī)定》第十九條規(guī)定:“勞動者與用人單位因工資支付發(fā)生勞動爭議的,當事人可依法向勞動爭議仲裁機關申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟?!?/p>

(二)可以受理“欠薪”案件的部門或機構

一、工會

工會是職工自愿結合的專門為職工辦實事的組織?!豆ā访鞔_規(guī)定:中華全國總工會及其各工會組織代表職工的利益,維護職工合法權益;維護職工合法權益是工會的基本職責。地方工會組織都設有維權部或信訪部或職工維權中心等,這些機構專門受理勞動者的侵權案件。職工無論是不是工會會員都可以請求工會維護其工資報酬權。

職工首先應當向本單位的工會組織請求維權,如果本單位沒有工會的,便可以到本地的區(qū)域工會提出請求,如開發(fā)區(qū)工會、社區(qū)工會、地方總工會等等。

二、用人單位勞動爭議調(diào)解委員會

用人單位勞動爭議調(diào)解委員會是專門處理本單位發(fā)生的勞動爭議包括拖欠、克扣和拒不支付工資的案件。按照國家有關法律的規(guī)定,用人單位一般都設有勞動爭議調(diào)解委員會。調(diào)解委員會由職工代表、工會代表和單位代表三方組成,工會代表依法擔任調(diào)解委員會的主任。

鑒于回避對簿公堂的心理,如果能夠在本單位勞動爭議調(diào)解委員會內(nèi)部解決糾紛,不失為上策。其優(yōu)勢是幾乎不會傷爭議雙方的和氣,而且還經(jīng)濟、簡便。

三、勞動事務服務機構

勞動事務服務機構有很多,如各種勞動事務咨詢中心、法律事務所、律師事務所等等,這些機構有公益性的,也有營利性的。比如法律援助中心就屬于國家設立的公益性的維權機構,而法律事務所和律師事務所一般則是營利性的。

向這些機構請求維權,主要是他們能夠提供法律幫助,如咨詢或代理等。法律援助機構是專門為那些侵權事實清楚而又無力支付訴訟資費的困難群眾服務的,被拖欠工資的職工可以直接到當?shù)厮痉ň肿稍冇嘘P情況。

四、向人大、政協(xié)等立法機關。

政治協(xié)商會議在國家政治生活中有著相當重要的地位。這些機構都有權對勞動法律執(zhí)行情況進行監(jiān)督檢查。這些機構中設有信訪和法律監(jiān)督部門。他們不僅可以對用人單位執(zhí)行勞動法律、法規(guī)的情況進行監(jiān)督檢查,還有權對政府依法行政情況和人民法院的工作進行質(zhì)詢和監(jiān)督。發(fā)生工資報酬糾紛案件,勞動者可以直接向這樣的機構并要求其給予維權幫助。

五、媒體機構

包括廣播、報紙、電視、網(wǎng)絡在內(nèi)的各種媒體,在媒體上曝光,形成社會輿論的壓力,往往也是促成問題解決的有效辦法。

媒體對于形成社會輿論壓力有很大的作用,但是并非解決問題的直接辦法。

六、勞動監(jiān)察

勞動行政部門負責本地方勞動事務工作,發(fā)生拖欠或拒不支付工資的案件,職工可以向勞動行政部門和請求維權。勞動行政部門專設有勞動監(jiān)察大隊,勞動監(jiān)察大隊依照《勞動監(jiān)察條例》所賦予的職權可以直接對拖欠或拒不支付工資的用人單位進行行政處罰。請求勞動監(jiān)察部門維權的優(yōu)勢在于經(jīng)濟、簡便、快捷。

七、申請仲裁

勞動仲裁是我國勞動爭議處理的一個重要的程序。勞動爭議仲裁委員會是由地方政府依法設立的,處理本地方發(fā)生的勞動爭議案件的專門性機構。勞動爭議仲裁委員會由當?shù)貏趧有姓块T代表、同級工會代表和用人單位方面的代表三方組成。勞動爭議仲裁委員會的主任由勞動行政部門的負責人擔任,其辦事機構設在勞動行政部門。勞動爭議案件的審理由仲裁委員會指派仲裁員或仲裁庭具體執(zhí)行。

八、提請訴訟

老百姓所說的打官司就是所謂訴訟,訴訟是包括工資爭議在內(nèi)的勞動爭議案件的最后解決手段。一般說來,勞動爭議案件都必須要經(jīng)過勞動仲裁,仲裁是訴訟的前置程序即不經(jīng)過勞動仲裁法院不能受理。但是,工資爭議案件則有其特殊性,當事人可以申請仲裁,也可以直接按照民法通則和民事訴訟法向法院提起訴訟。工資爭議依照民法通則的規(guī)定,可以歸為民事“債務”關系,可由法院民事庭受理此類案件。

人民法院的判決是包括工資糾紛在內(nèi)的勞動爭議案件的最后也是最權威的解決辦法。

(三)仲裁和訴訟的流程

當決定要通過勞動仲裁或訴訟的程序維護工資報酬權的時候,必須從以下幾個方面準備并按照這樣的流程穩(wěn)步進行。

一、精算時效

進入仲裁或訴訟程序,最為重要的就是“申請時效”問題。所謂申請時效就是指當事人提請仲裁或訴訟的時間。按照法律規(guī)定,申請勞動仲裁的時效是自知道或應當知道權益受到侵害之日起60日內(nèi)提請仲裁,勞動爭議仲裁委員會依法受理,無正當理由超過這個時間,仲裁委員會可以不受理。這一規(guī)定,法理上稱之為喪失勝訴權。所以,職工應當在發(fā)薪日及時查看核對自己的工資,如果發(fā)現(xiàn)被克扣或未支付,就要在60日內(nèi)提請仲裁。由于種種理由,用人單位拖延支付工資,職工應當要求單位做出書面的承諾至少也要獲得確切的證據(jù)。如果此案經(jīng)過了本單位勞動爭議調(diào)解而未達成協(xié)議的,調(diào)解的時間不計算在申請仲裁的時效之內(nèi)。

對勞動仲裁的裁決不服的,職工應當在收到裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟;訴訟法院是仲裁機構所在地的人民法院。如果超過了15日,無正當理由,人民法院也不接受當事人的訴訟申請。不過,作為工資爭議案件,因其可以歸為民事的“債務關系”而直接提起訴訟,則不受申請仲裁60日或不服裁決提起訴訟15日時效的限制,按照民法通則的規(guī)定,其時效可以是兩年。

二、準備證據(jù)

仲裁或訴訟,首要的是時效,重要的是證據(jù)。證據(jù)確鑿事實清楚便可以贏得權益。按照最新的司法解釋和有關的政策規(guī)定,勞動爭議案件尤其是工資報酬案件,其舉證可以不依據(jù)“誰主張誰舉證”的原則,而是舉證責任倒置即用人單位方面必須對自己沒有欠薪舉證,否則將承擔相應責任。盡管如此,職工方為自己的主張而舉證也是必要的,絕對不能忽視證據(jù)。

首先要準備好勞動關系的證據(jù)即與被告單位存在著勞動關系,如果勞動關系不存在,那么工資報酬問題就當然是子虛烏有的了。證據(jù)分為證人證言,物證和書證等等。證明勞動關系的存在最有力的是勞動合同,如果沒有勞動合同有證人也可以,另外工作證、工會會員證等也是可以用的。關于工資標準的證據(jù)最有力的當然還是勞動合同,如果沒有勞動合同,就要有工資單或其他的工資憑證。總之,應盡可能多地收集能夠證明權益受到侵害的確鑿證據(jù)。

三、必要的咨詢

打官司告狀即仲裁或訴訟,是專業(yè)性很強的事情。因此,無論是自己親自參加仲裁或訴訟活動,還是聘請專業(yè)人士代理,職工都需要對自己權益受侵害的情況做一些必要的咨詢。當然,咨詢一般需要支付一定的費用。不過,如果職工能夠找到工會以及工會舉辦的法律服務機構進行咨詢,應當不用花錢或花很少的錢。

咨詢的重點應當是以下幾個方面:第一,與本案有關的法律法規(guī)和政策,要盡可能地收集這些文件;第二,本案的證據(jù)準備,專業(yè)人士會指導職工準備那些能夠被采信的證據(jù),以及收集渠道和方法。第三,咨詢一些出庭辯論的基本技巧及技術方面的問題。

四、寫好訴狀

訴狀即請求仲裁或法院立案的法律文書。訴狀有嚴格的格式,職工可以草擬訴狀內(nèi)容,然后再根據(jù)仲裁委員會或法院的要求按照文書格式寫好自己主張的權益、案由及法律依據(jù)。訴狀的直接目的是力爭仲裁機構或人民法院能夠立案受理而非勝訴。因此,好的訴狀應當簡潔清楚。

訴狀切忌“痛說革命家史”和糾纏“打擊報復”等內(nèi)容。這些問題其實在訴狀中本來就是很難說清楚的。如果自認為這是非常重要的情節(jié),完全可以留到立案后,等開庭時再向仲裁員或法官陳述。

五、接受調(diào)解

按照我國勞動爭議處理條例和民事訴訟法的規(guī)定,無論是在仲裁庭還是在法庭,審理案件的一個基本原則就是先行調(diào)解。所謂調(diào)解就是在仲裁員或法官的主持下,當事人雙方依法平等自愿協(xié)商一致達成解決糾紛協(xié)議的活動。調(diào)解成功可以避免訴訟或上訴,對于當事人雙方來說,是解決爭議的好辦法。

對職工當事人而言,如果能在仲裁程序中接受調(diào)解,會比較有利。當然,接受調(diào)解也是有技巧的,如果職工方?jīng)]有任何過錯而且還有充分的證據(jù),便可以不接受調(diào)解,除非調(diào)解會獲得比裁決或判決更好的結果。反之,如果自己有一定的過錯而且有利于自己的證據(jù)又不是很充分,那么,接受調(diào)解或許是一個更好的選擇。

六、提起訴訟

對勞動仲裁的裁決不服或不經(jīng)仲裁而向人民法院提請訴訟,職工可以根據(jù)有利于自己的權益得到保護的原則,作出選擇。

如前所述,工資爭議案件一般來說是典型的勞動爭議案,按照正常的程序應當先提請仲裁,對裁決不服再提起訴訟。

對于那些拖欠、克扣或拒不支付工資報酬很久的情況,職工也可以選擇直接向人民法院提起訴訟的程序。直接起訴的好處是,按照民法通則的規(guī)定,一般“債務”糾紛,訴訟時效為兩年,因此職工的工資報酬便可以得到比較充分的保護。不過,直接提起訴訟,應當注意訴狀的寫法,盡可能地按照民法通則及民事訴訟法的理念和依據(jù)寫,這樣,法院可以作出明確的立案判斷;如果不能如此,便可能被當做一般的或典型的勞動爭議案件而不予立案。

七、上訴

包括工資報酬在內(nèi)的勞動爭議案件,在法院被歸為民事案件由民事庭審理。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,民事案件實行兩審終審制即不服一審判決,當事人可以在收到判決書之日起15日內(nèi)向上級法院提起上訴,上訴即所謂二審或稱上訴審。

上訴在特別注意上訴時效的同時,還是要注意寫好上訴狀。上訴的原因是對一審不服,那么,上訴狀要充分考慮的是為什么不服一審判決。一般來說無外乎兩個理由:第一,一審認定事實不清;第二,一審適用法律不當。因此,上訴狀就需要把這兩個方面闡述清楚。按照民事訴訟法的規(guī)定,上訴審的判決即為終審判決,當事人必須執(zhí)行終審判決。

也許職工對上訴審的終審判決仍然不能接受,那么,依法還可以申訴。但是,申訴是不影響終審判決執(zhí)行的。

  • 張曉霖律師辦案心得:進出口貿(mào)易中海關涉稅尤其是走私犯罪案件逐年增多,很多案件往往是因為不懂海關法律規(guī)定及海關辦事規(guī)程造成的,而非當事人(進出口企業(yè)或進出境個人)故意所為。面對這種情況,應當指導當事人如何用足用好國家政策,做到合理避稅;清楚海關規(guī)定和辦事規(guī)程及時處理,把損失最小化,實現(xiàn)利益最大化。

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