干股是指在公司的創(chuàng)設(shè)過(guò)程中或者存續(xù)過(guò)程中
公司的設(shè)立人、股東或公司依照協(xié)議
無(wú)償贈(zèng)予非股東的第三人的股份
持有這種股份的人叫作干股股東
那么實(shí)踐中，如何認(rèn)定干股股東的資格？
法信·裁判規(guī)則
1.根據(jù)公司與經(jīng)營(yíng)者對(duì)“經(jīng)營(yíng)者干股”的約定，經(jīng)營(yíng)者離開(kāi)公司的，公司可要求返還代為墊付的相應(yīng)股權(quán)份額——馬鞍山市澳眾汽車(chē)銷(xiāo)售服務(wù)有限公司與夏小明與公司有關(guān)的糾紛案
本案要旨：公司與其經(jīng)營(yíng)者在董事會(huì)上對(duì)“經(jīng)營(yíng)者干股”作了明確約定，即“經(jīng)營(yíng)者干股可以有分紅權(quán)和表決權(quán)，無(wú)產(chǎn)權(quán)。要實(shí)股必須用現(xiàn)金回填?！苯?jīng)營(yíng)者對(duì)此未提出異議，并在會(huì)議紀(jì)要上簽名。上述會(huì)議紀(jì)要表明，公司給予經(jīng)營(yíng)者干股的內(nèi)容僅為分紅權(quán)、表決權(quán)，并非股份的所有權(quán)，且公司沒(méi)有贈(zèng)與注冊(cè)資金的意思表示。該干股股東離開(kāi)公司后不再享有經(jīng)營(yíng)者身份，公司有權(quán)要求其返還代為墊付的相應(yīng)股權(quán)份額。
案號(hào)：（2016）皖民申5號(hào)
審理法院：安徽省高級(jí)人民法院
來(lái)源：中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)2016-12-22
2.干股股東自身未出資并不等于實(shí)際沒(méi)有出資，法院應(yīng)認(rèn)定其具有股東資格——沈天祥與被告郝長(zhǎng)夫、壽國(guó)慶、杭州蕭山國(guó)慶機(jī)械有限公司股東資格確認(rèn)糾紛案
本案要旨：投資者為了公司經(jīng)營(yíng)順利或獲取相關(guān)利益，將部分股份贈(zèng)送給對(duì)公司有重要影響的人員，形成所謂的“干股”股東，即具備股東的形式特征并實(shí)際享有股東權(quán)利，但自身并未實(shí)際出資的股東?！案晒伞惫蓶|自身未出資并不等于實(shí)際沒(méi)有出資，只不過(guò)其出資是由公司或者他人代為交付，因此法院應(yīng)認(rèn)定其具有股東資格。
案號(hào)：（2016）浙0109民初10475號(hào)
審理法院：浙江省杭州市蕭山區(qū)人民法院
來(lái)源：中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)2018-02-05
3.未實(shí)際投資入股的當(dāng)事人不能提供干股股金贈(zèng)與憑證和股東股權(quán)憑證的，其所享有的股權(quán)無(wú)法得到確認(rèn)——董明訴上海海特克液壓氣動(dòng)成套公司股份合作股金案
本案要旨：公司將部分股份確定在未實(shí)際投資入股的當(dāng)事人的名下，若該當(dāng)事人未能提供這部分股金的贈(zèng)與憑證，也未能提供股東股權(quán)證明的，其所享有的股權(quán)無(wú)法予以確認(rèn)。
案號(hào)：（1997）滬二中經(jīng)終字第936號(hào)
審理法院：上海市第二中級(jí)人民法院
來(lái)源：《中國(guó)審判案例要覽（1999年經(jīng)濟(jì)審判暨行政審判案例卷）》
法信·司法觀點(diǎn)
1.原則上應(yīng)承認(rèn)干股持有者的股東資格
所謂干股股東，系指由其他股東或公司贈(zèng)與股權(quán)而獲取股東資格的人。干股股東，往往無(wú)需承擔(dān)任何實(shí)際的出資義務(wù)，然而卻以一技之長(zhǎng)而為其他股東或公司所青睞，故其它股東或公司愿意為其出資或向其贈(zèng)送股權(quán)。因干股股權(quán)或股東資格問(wèn)題，時(shí)常發(fā)生糾紛。在處理干股股權(quán)及相應(yīng)的干股股東資格時(shí)，應(yīng)原則尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時(shí)應(yīng)盡可能維護(hù)贈(zèng)予干股股權(quán)時(shí)的初始協(xié)議。就干股股權(quán)贈(zèng)與人或受贈(zèng)人的內(nèi)部關(guān)系而言，完全可憑雙方之間的口頭或書(shū)面協(xié)議來(lái)處理所發(fā)生的爭(zhēng)執(zhí)；但就對(duì)外關(guān)系而言，若是發(fā)生干股股權(quán)應(yīng)盡的法律義務(wù)時(shí)，贈(zèng)與方以及干股股東皆應(yīng)連帶地承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，干股股東顯然不能以受贈(zèng)為由當(dāng)然主張免除其對(duì)干股股權(quán)應(yīng)盡的法律責(zé)任。畢竟對(duì)外而言，干股股東是注冊(cè)股東，其不能以他人未履行出資義務(wù)為由主張免除身為股東應(yīng)履行的責(zé)任。當(dāng)然，承擔(dān)責(zé)任的干股股東有權(quán)依法依約進(jìn)行追償。
（摘自虞政平：《股東資格的法律確認(rèn)》，載《法律適用》2003年第8期。）
2.對(duì)干股股東資格應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定
干股的實(shí)際出資者也不是股東登記所載明的股東。干股股東一般是指具備股東的形式特征并實(shí)際享有股東權(quán)利，但自身并未實(shí)際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎(jiǎng)勵(lì)或者贈(zèng)與形成的，確切地說(shuō)干股股東是有實(shí)際出資的，只不過(guò)其出資是由公司或者他人代為交付的，故對(duì)干股股東資格應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。實(shí)踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱(chēng)為干股的，是否認(rèn)定受賄者股東資格存在爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，從民事法律關(guān)系上認(rèn)定受賄者的股東資格，與對(duì)受賄者予以刑事制裁，依法收繳其違法所得，通過(guò)拍賣(mài)轉(zhuǎn)讓股權(quán)確定新的股東，二者并不沖突。
（摘自劉敏：《股東資格認(rèn)定中的三個(gè)問(wèn)題》，載《人民法院報(bào)》2003年8月27日第3版。）
3.干股股東資格的確認(rèn)以公司決議或贈(zèng)股協(xié)議為準(zhǔn)
只要公司通過(guò)決策，或股東通過(guò)協(xié)議贈(zèng)予，確定某人享有一定數(shù)量的股份，即可使其成為干股股東，有的在股東名冊(cè)上記載，有的不記載，在手續(xù)上沒(méi)有要求得與正常股東那樣嚴(yán)格，只要決策機(jī)構(gòu)股東會(huì)通過(guò)決議，或股東通過(guò)贈(zèng)與協(xié)議即可。一人公司中的公司負(fù)責(zé)人拍板即可。
當(dāng)然，由于干股股東并沒(méi)有實(shí)際出資，因此股東資格的確認(rèn)完全以公司決議或贈(zèng)股協(xié)議為準(zhǔn)，如果公司決議或贈(zèng)股協(xié)議具有可撤銷(xiāo)、無(wú)效、解除等情況，干股股東自然就失去了股東資格。
（摘自徐強(qiáng)勝：《公司糾紛裁判依據(jù)新釋新解》，人民法院出版社2014年版，第125頁(yè)。）
4.干股股東由于出資遲延履行被公司除名的，喪失股東資格
干股股東的股東資格喪失。干股股東，是指進(jìn)行了股東的權(quán)利公示并實(shí)際享有股東權(quán)利，但未實(shí)際出資的股東。因?yàn)樵摴蓶|的特殊情況，其可以在未出資的情形下，享有股東資格，可以行使股東權(quán)利并履行除出資之外的股東義務(wù)。出資瑕疵并不會(huì)必然導(dǎo)致股東資格的喪失，在公司與干股股東之間，股東并不因?yàn)闆](méi)有出資而喪失股東資格，而是享有股東資格，以股權(quán)公示的股份數(shù)額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。干股股東可能由于出資遲延履行而被依法除名，從而失去股東資格?！兜聡?guó)股份公司法》第63條規(guī)定，股東應(yīng)按照董事會(huì)的要求支付投資。沒(méi)有及時(shí)支付所要求款項(xiàng)的股東，應(yīng)自期滿之日起支付應(yīng)交款項(xiàng)的百分之五的年息。允許對(duì)該股東主張其他損失。第64條規(guī)定，對(duì)沒(méi)有及時(shí)支付所要求款項(xiàng)的股東，可以確定一個(gè)有警告的延長(zhǎng)期限，期滿后將宣布他們不再擁有其股票或者支付款。干股股東與實(shí)際出資股東之間的法律關(guān)系，則按照借貸、買(mǎi)賣(mài)或者贈(zèng)與關(guān)系處理。
（摘自金劍鋒：《公司訴訟的理論與實(shí)務(wù)問(wèn)題研究》，人民法院出版社2008年版，第227~228頁(yè)。）
法信·法律依據(jù)
1.《中華人民共和國(guó)公司法》（2018修正）
第三十二條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：
（一）股東的姓名或者名稱(chēng)及住所；
（二）股東的出資額；
（三）出資證明書(shū)編號(hào)。
記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。
公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱(chēng)向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。
2.《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》（2016修訂）
第十四條股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
3.《江西省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》
28、股東與第三人約定該第三人無(wú)須出資，但可享受公司利潤(rùn)，第三人要求確認(rèn)股東資格或要求公司支付利潤(rùn)的，人民法院不予支持。
4.《山東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（試行）
31、股東與第三人約定該第三人無(wú)須出資，但可享受公司利潤(rùn)，第三人要求確認(rèn)股東資格或要求公司支付利潤(rùn)的，人民法院不予支持。
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