【案情】
被告人陳某，男，1992年3月出生，2008年1月（系未成年人）因販賣毒品罪被重慶市某區(qū)人民法院判處有期徒刑七個(gè)月，同年5月刑滿釋放。2015年5月10日15時(shí)40分許，陳某在重慶市某小區(qū)車庫(kù)內(nèi)以250元的價(jià)格將一小包毒品冰毒（凈重0.85克）販賣給廖某，雙方交易完成后，陳某被便衣民警當(dāng)場(chǎng)捉獲。
【分歧】
本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于陳某是否構(gòu)成毒品犯罪再犯？主要存在兩種意見：
第一種意見認(rèn)為，陳某不構(gòu)成毒品再犯。理由是刑法修正案（八）基于對(duì)未成年人保護(hù)的原則已經(jīng)將未成年人犯罪排除在累犯條款中，并且刑法和刑訴法又分別規(guī)定了未成年人免除犯罪前科報(bào)告義務(wù)和犯罪前科封存制度，因此未成年人的毒品犯罪記錄不得作為毒品再犯的依據(jù)。
第二種意見認(rèn)為，陳某構(gòu)成毒品再犯。
【評(píng)析】
筆者贊同第二種意見。具體理由如下：
第一，免除犯罪前科報(bào)告義務(wù)和犯罪前科封存并不等于犯罪前科消滅。我國(guó)刑訴法規(guī)定，犯罪的時(shí)候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑法的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)犯罪記錄予以封存。犯罪記錄被封存的，不得向任何單位和個(gè)人提供，但司法機(jī)關(guān)為辦案需要或者有關(guān)單位根據(jù)國(guó)家規(guī)定進(jìn)行查詢的除外?？梢姡闯赡耆朔缸镉涗浄獯娴哪康膬H僅是為了消除犯罪“標(biāo)簽”對(duì)未成年人升學(xué)、就業(yè)等方面的影響，以便其更好地回歸社會(huì)，立法者設(shè)立未成年人免除犯罪前科報(bào)告義務(wù)和犯罪前科封存制度并不等于未成年人的犯罪前科消滅，其立法初衷更不包含“未成年人毒品犯罪記錄不可以作為毒品再犯的依據(jù)”的內(nèi)容。
第二，刑法修正案（八）將未成年人犯罪排除在累犯之外，但立法者主要是基于未成年人身心發(fā)育尚不成熟，這是立法者對(duì)未成年人保護(hù)和寬宥的刑事政策在立法上的體現(xiàn)。然而已滿十四周歲未滿十六周歲的未成年人就需要對(duì)販賣毒品罪負(fù)刑事責(zé)任，可見，毒品犯罪是立法者打擊的重點(diǎn)，刑法分則再將毒品再犯作為從重處罰的特別規(guī)定，也是立法者從嚴(yán)懲治毒品犯罪的刑事政策在立法上的體現(xiàn)。對(duì)累犯和毒品再犯從重處罰，是因?yàn)槔鄯负投酒吩俜付俭w現(xiàn)出了更深的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性，累犯和毒品再犯都是針對(duì)行為人進(jìn)行的評(píng)價(jià)而不是針對(duì)行為進(jìn)行的評(píng)價(jià)，盡管行為人的前罪系未成年犯罪，但行為人再次犯罪，同樣體現(xiàn)出了更深的主觀惡性和更大的人身危險(xiǎn)性，以累犯對(duì)其進(jìn)行評(píng)價(jià)并無(wú)不妥，只是立法者基于寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策將未成年人犯罪排除在累犯評(píng)價(jià)之外，可并沒有將未成年人毒品犯罪也排除在毒品再犯評(píng)價(jià)之外。刑法修正案（八）僅將未成年人犯罪排除在普通累犯之外，而未在毒品再犯以及特殊累犯條款予以排除，這并不是立法的疏忽，而是進(jìn)一步表明立法者嚴(yán)厲打擊毒品犯罪以及危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的一貫立場(chǎng)。
第三，2008年最高人民法院印發(fā)的《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定，對(duì)同時(shí)構(gòu)成累犯和毒品再犯的被告人，應(yīng)當(dāng)同時(shí)引用刑法關(guān)于累犯和毒品再犯的條款從重處罰。
（作者單位：重慶市南岸區(qū)人民檢察院長(zhǎng)壽區(qū)人民法院）
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