國(guó)家工作人員非法收受他人存單后退回如何定性？

【案情簡(jiǎn)介】

賈某原系某醫(yī)院基建科副科長(zhǎng)，退休后因工作需要單位繼續(xù)留用協(xié)助管理醫(yī)院基建工作。在主管工作期間，某建筑公司經(jīng)理陶某在參加招投標(biāo)該醫(yī)院病房大樓的樁基工程分包過(guò)程中，得到賈某的關(guān)照，并中標(biāo)。此后，陶某根據(jù)賈某的意思，讓其朋友某銀行工作人員葛某違規(guī)操作，在未提供身份信息的情況下，為賈某兒子賈某某開(kāi)戶(hù)辦理了一張100萬(wàn)元整存整取大額存單1份，定期五年。存單的個(gè)人業(yè)務(wù)存款憑條上戶(hù)名為賈某某（無(wú)身份證號(hào)碼），客戶(hù)簽名：葛某（載有身份證號(hào)碼），存單載明密碼支取，而密碼為陶某一人掌握，賈某如需取款，必須通過(guò)存單開(kāi)戶(hù)時(shí)存款憑條上載明的客戶(hù)葛某以及提供100萬(wàn)元存款的陶某，即要有三者的共同合意。后陶某將該100萬(wàn)元存單裝入信封送給了賈某。2015年2月，檢察機(jī)關(guān)介入該醫(yī)院基建工程調(diào)查，賈某怕事情敗露，便將這只裝有100萬(wàn)元存單的信封退還給陶某。

【分歧意見(jiàn)】

對(duì)本案賈某非法收受陶某100萬(wàn)元存單的行為應(yīng)如何定性，實(shí)踐中存在以下三種不同意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，賈某的行為不構(gòu)成受賄罪。其理由是：賈某雖然曾經(jīng)占有和控制了100萬(wàn)元存單，但存單并不等于實(shí)際財(cái)物，賈某不掌握陶某辦理存單時(shí)的具體信息，也不知道存單加有的密碼，不能實(shí)際占有和支配存單上的100萬(wàn)元人民幣。賈某無(wú)法憑存單自行取款，其欲取款須三方共同作為。該存單僅是一張取得財(cái)物的有價(jià)憑證，賈某并未實(shí)際占有和支配存單上的100萬(wàn)元人民幣，所以，賈某的行為不構(gòu)成受賄罪。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，賈某的行為構(gòu)成受賄罪未遂。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，賈某的行為構(gòu)成受賄罪既遂。理由是：本案中賈某非法收受陶某的100萬(wàn)元存單，客觀上利用了職務(wù)上的便利，為陶某的建筑公司在招投標(biāo)分包過(guò)程中得以中標(biāo)給予了關(guān)照。陶某辦理好存款手續(xù)后，將100萬(wàn)元存單送給了賈某，其收受賄賂的行為已經(jīng)完成。因此，賈某的行為應(yīng)構(gòu)成受賄罪既遂。后來(lái)賈某得知檢察機(jī)關(guān)在調(diào)查時(shí)，怕自己的受賄事實(shí)敗露，將該100萬(wàn)元存單退還給陶某，并不影響賈某犯罪的構(gòu)成。

【律師點(diǎn)評(píng)】

深圳知名刑事案件律師團(tuán)潘娟蘋(píng)律師、李銳杰助理分析如下：

首先，賈某的行為應(yīng)構(gòu)成犯罪。賈某主觀上具有利用職務(wù)便利，為他人謀取利益，并非法收受他人財(cái)物的直接故意，客觀上實(shí)施了非法收受他人100萬(wàn)元存單的行為，且這100萬(wàn)元存單是按賈某意圖辦理的。因此其行為完全符合受賄罪構(gòu)成的全部要件。

其次，因該存單設(shè)有密碼，存單戶(hù)名缺少身份信息且與客戶(hù)簽名不符，賈某尚未實(shí)際控制和占有該100萬(wàn)元，其僅憑該存單尚不能取得100萬(wàn)元的所有權(quán)。因此賈某取得100萬(wàn)元存單后，并沒(méi)有真正占有、控制這100萬(wàn)元，因此屬一種未完成犯罪形態(tài)，不構(gòu)成受賄罪既遂。

最后，賈某的行為屬于受賄罪未遂。2015年2月，賈某得知檢察機(jī)關(guān)介入該醫(yī)院工程調(diào)查，害怕事情敗露，將這100萬(wàn)元存單退還給陶某，使犯罪未遂，是由于其意志以外的原因，因此構(gòu)成犯罪未遂。

【相關(guān)法條】

第三百八十五條【受賄罪】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。

第三百八十六條

【對(duì)犯受賄罪的處罰規(guī)定】對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。

第三百八十三條

【對(duì)犯貪污罪的處罰規(guī)定】對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

（一）個(gè)人貪污數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

（二）個(gè)人貪污數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿(mǎn)十萬(wàn)元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

（三）個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿(mǎn)五萬(wàn)元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿(mǎn)一萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

（四）個(gè)人貪污數(shù)額不滿(mǎn)五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。

對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

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