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律師專欄
 
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“互聯(lián)網(wǎng)金融”的刑事法律風(fēng)險

2015-10-08    作者:田禾律師
導(dǎo)讀:2015年7月18日,中國人民銀行等十部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》(銀發(fā)〔2015〕221號,以下簡稱《指導(dǎo)意見》)??梢哉f,《指導(dǎo)意見》的出臺,為我們對“互聯(lián)網(wǎng)金融”及其刑事法律風(fēng)險的認...

2015年7月18日,中國人民銀行等十部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》(銀發(fā)〔2015〕221號,以下簡稱《指導(dǎo)意見》)。可以說,《指導(dǎo)意見》的出臺,為我們對“互聯(lián)網(wǎng)金融”及其刑事法律風(fēng)險的認識和理解提供了迄今為止最為全面、權(quán)威的參考,為“互聯(lián)網(wǎng)金融”刑事法律風(fēng)險的理解和防控,提供一個全新的讀本。

一、關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融

在談“互聯(lián)網(wǎng)金融”的刑事法律風(fēng)險之前,我們首先來了解一下互聯(lián)網(wǎng)金融。在這里,筆者將結(jié)合《指導(dǎo)意見》,對與互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)的主要內(nèi)容做簡單的梳理和介紹。具體包括以下幾個方面

1、什么是互聯(lián)網(wǎng)金融

互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)(以下統(tǒng)稱從業(yè)機構(gòu))利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式?;ヂ?lián)網(wǎng)與金融的融合,促進了金融創(chuàng)新,提高了金融配置效率,但也存在一些問題和風(fēng)險隱患。

2、互聯(lián)網(wǎng)金融的主體及業(yè)務(wù)類型

互聯(lián)網(wǎng)金融的主體包括兩部分,一部分是銀行、證券、保險等傳統(tǒng)金融機構(gòu),另一部分則是新興的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。就業(yè)務(wù)類型而言,前者主要依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù),實現(xiàn)對傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)與服務(wù)的轉(zhuǎn)型升級,通過建設(shè)創(chuàng)新型互聯(lián)網(wǎng)平臺開展網(wǎng)絡(luò)銀行、網(wǎng)絡(luò)證券、網(wǎng)絡(luò)保險等業(yè)務(wù);而后者則是通過依法合規(guī)設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)支付機構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)借貸平臺、股權(quán)眾籌融資平臺等方式來實現(xiàn)對互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的創(chuàng)新。與此同時,國家也鼓勵金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間相互合作,實現(xiàn)優(yōu)勢互補。

3、互聯(lián)網(wǎng)金融的基本業(yè)務(wù)規(guī)則及監(jiān)管職責(zé)劃分

該《指導(dǎo)意見》對“互聯(lián)網(wǎng)支付”、“網(wǎng)絡(luò)借貸”、“股權(quán)眾籌融資”等互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的基本業(yè)務(wù)規(guī)則及監(jiān)管職責(zé)劃分作出了相應(yīng)的規(guī)定。就業(yè)務(wù)規(guī)則而言,主要涉及以下幾方面內(nèi)容

(1)“互聯(lián)網(wǎng)支付”、“網(wǎng)絡(luò)借貸”、“股權(quán)眾籌融資”等互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)是為了更好的滿足中小微企業(yè)和個人的投融資需求,進一步拓展普惠金融的廣度和深度。

(2)相關(guān)業(yè)務(wù)的開展應(yīng)遵守現(xiàn)行法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋和監(jiān)管規(guī)定。

(3)相關(guān)中介機構(gòu)平臺(如股權(quán)眾籌融資平臺、網(wǎng)絡(luò)借貸平帶)應(yīng)當(dāng)堅持平臺功能,明確自身的信息中介性質(zhì),切實履行相關(guān)信息披露義務(wù)、風(fēng)險提示義務(wù),建立互聯(lián)網(wǎng)金額的合格投資者制度,提升投資者保護水平,不得非法集資。

(4)建立有效的風(fēng)險隔離機制和客戶權(quán)益保障機制,采取有效的風(fēng)險防范措施,妥善保管客戶資料和交易信息。

(5)應(yīng)當(dāng)采取有效措施識別客戶身份,主動監(jiān)測并報告可疑交易,妥善保護客戶資料和交易記錄,協(xié)助公安機關(guān)和司法機關(guān)依法、及時查詢、凍結(jié)涉案資產(chǎn),配合公安機關(guān)和司法機關(guān)做好取證和執(zhí)行工作。

在監(jiān)管職責(zé)劃分上,“互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)”由人民銀行負責(zé)監(jiān)管;“網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)”和“互聯(lián)網(wǎng)信托業(yè)務(wù)”、“互聯(lián)網(wǎng)消費金融業(yè)務(wù)”由銀監(jiān)會負責(zé)監(jiān)管;“股權(quán)眾籌融資業(yè)務(wù)”和“互聯(lián)網(wǎng)基金銷售業(yè)務(wù)”由證監(jiān)會負責(zé)監(jiān)管;“互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)”由保監(jiān)會監(jiān)管。

二、“互聯(lián)網(wǎng)金融”的刑事法律風(fēng)險

這里的刑事法律風(fēng)險主要是指,可能對互聯(lián)網(wǎng)金融活動及相關(guān)金融管理秩序、從業(yè)機構(gòu)和客戶的財產(chǎn)權(quán)利、社會管理秩序等形成不法侵害、造成嚴重的損害后果,并引發(fā)刑事犯罪,特別是可能會導(dǎo)致從業(yè)機構(gòu)及/或其工作人員被追究刑事責(zé)任的相關(guān)事件(我們也可以將之稱為“風(fēng)險事件”)。主要包括

1、信息網(wǎng)絡(luò)安全事件

自互聯(lián)網(wǎng)誕生以來,信息網(wǎng)絡(luò)安全就是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)關(guān)注的重要問題。不法主體對計算機信息系統(tǒng)的非法侵入及對系統(tǒng)數(shù)據(jù)的非法獲取及使用,嚴重損害互聯(lián)網(wǎng)安全,擾亂社會公共秩序。

根據(jù)我國刑法第285條、第286條的相關(guān)規(guī)定,非法侵入、控制、破壞計算機信息系統(tǒng),非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的行為涉嫌觸犯“非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪”、“非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪”、“破壞計算機信息系統(tǒng)罪”等罪名。

更重要的是,很多情況下,上述犯罪行為的實施并不意味著犯罪的“終點”,而是為了實施其他犯罪的“手段”和“預(yù)備”。根據(jù)刑法第287條之規(guī)定,利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的,依照本法相關(guān)規(guī)定定罪處罰。

當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)與金融發(fā)生深度融合后,上述因信息網(wǎng)絡(luò)安全事件所引發(fā)的刑事法律風(fēng)險也勢必會蔓延至金融領(lǐng)域。此類事件的發(fā)生不僅嚴重破壞金融管理秩序,而且也會對從業(yè)機構(gòu)及其客戶的財產(chǎn)權(quán)利、個人隱私、商業(yè)秘密造成嚴重的侵犯和破壞。

根據(jù)公開新聞報道,早在2007年,浙江省麗水市人民法院即對兩名Q幣大盜分別判處有期徒刑13年和15年,罪名是盜竊罪。該報道顯示,嫌疑人通過侵入原單位計算機信息系統(tǒng)的方式,非法獲取系統(tǒng)內(nèi)的Q幣,并將所竊取的Q幣用于出售獲利。

在這則案例中,我們可以看到,犯罪分子通過非法侵入計算機信息系統(tǒng)的方式,竊取了具有財產(chǎn)屬性的虛擬貨幣Q幣。而在互聯(lián)網(wǎng)金融活動中,客戶個人信息及財產(chǎn)信息、從業(yè)機構(gòu)的資金及管理信息、商業(yè)秘密等一系列重要信息都是從業(yè)機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中的一組組數(shù)據(jù)。因此,當(dāng)不法分子侵入從業(yè)機構(gòu)的信息系統(tǒng),并大肆獲取其中的數(shù)據(jù)信息時,從業(yè)機構(gòu)及其客戶將極有可能遭受不可估量的損失和破壞。

2、流動性風(fēng)險事件

什么是“流動性風(fēng)險”?根據(jù)銀監(jiān)會2014年1月17日發(fā)布的《商業(yè)銀行流動性風(fēng)險管理辦法(試行)》(中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2014年第2號,以下簡稱《管理辦法》)第三條之規(guī)定,“本辦法所稱流動性風(fēng)險,是指商業(yè)銀行無法以合理成本及時獲得充足資金,用于償付到期債務(wù)、履行其他支付義務(wù)和滿足正常業(yè)務(wù)開展的其他資金需求的風(fēng)險?!?/p>

雖然上述《管理辦法》關(guān)于“流動性風(fēng)險”的規(guī)定內(nèi)容只適用于在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行,但其內(nèi)涵卻在很大程度上體現(xiàn)了互聯(lián)網(wǎng)金融中,從業(yè)機構(gòu)可能面臨的“流動性風(fēng)險”的普遍共性,即“資金鏈的斷裂”。

實踐中,引發(fā)資金鏈斷裂的原因很多,但并非都會引向刑事犯罪,從刑事法律風(fēng)險的防范角度出發(fā),應(yīng)重點關(guān)注以下情形

(1)從業(yè)機構(gòu)及/或其從人員利用職務(wù)之便,挪用、侵占機構(gòu)資金。這里的資金既包括從業(yè)機構(gòu)的自由資金,也包括存放在從業(yè)機構(gòu)或其控制、管理賬戶中的客戶資金。試想,如果從業(yè)機構(gòu)的相關(guān)人員,擅自將具備特定用途的資金予以侵占或挪作他用,從而導(dǎo)致相關(guān)資金流失或難以及時“回籠”,則極有可能會引發(fā)從業(yè)機構(gòu)出現(xiàn)“資金鏈斷裂”的流動性風(fēng)險。與此同時,相關(guān)從業(yè)機構(gòu)及/或其從業(yè)人員的該等行為也涉嫌構(gòu)成我國刑法所規(guī)定的職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、貪污罪、挪用公款罪、背信運用受托財產(chǎn)罪等犯罪。

(2)非法的“期限錯配”。部分中介平臺(如“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺”、“股權(quán)眾籌融資平臺”)未能恪守自身信息中介的地位,未能堅持自身平臺功能,假借平臺的名義搞“資金池”,然后對資金池中的資金進行“期限錯配”,將相應(yīng)的資金或拆分、或組合后,再進行對外借貸或投資活動。在此過程中,往往會出現(xiàn)由于“期限錯配”不當(dāng)或借款對象違約、所投資項目虧損等原因所導(dǎo)致的“資金鏈斷裂”的后果。

在這種非法的“期限錯配”活動中,相關(guān)從業(yè)機構(gòu)背離了作為信息中介平臺的基本立場,其行為屬于“不當(dāng)為而為之”,在這種情況下,相關(guān)主體往往會因涉嫌非法集資類犯罪、金融詐騙類犯罪而被追究刑事責(zé)任,而在這些從業(yè)機構(gòu)進行投資、放貸的客戶們也往往會因此面臨血本無歸的苦果。

(3)“龐氏騙局”的出現(xiàn)。所謂的“龐氏騙局”實際就是“拆東墻、補西墻”,也就是我們經(jīng)常提到的“借新還舊”。行為人往往以“高額回報”為誘餌引誘他人投資,并將后加入者的投資中的相當(dāng)一部分投資款作為承諾的“回報”支付給先前加入的投資者,如此循環(huán)下去,營造一種投資獲利的“假象”,直至資金鏈斷裂。

“龐氏騙局”因查爾斯·龐茲而得名,此人是一名意大利投機商,在20世紀初移民美國后,采取上述手段誘騙人們不斷向一家子虛烏有的企業(yè)投資,最終導(dǎo)致資金鏈斷裂?,F(xiàn)今,“龐氏騙局”往往出現(xiàn)在非法集資犯罪及傳銷犯罪之中。

互聯(lián)網(wǎng)金融雖然為機構(gòu)及個人的投融資創(chuàng)造了極大的便利,但也不可避免的會為部分不法分子所利用,通過讓人眼花繚亂的“業(yè)務(wù)創(chuàng)新”以及高額的回報對“龐氏騙局”進行包裝、美化,并引誘部分缺乏投資經(jīng)驗及風(fēng)險意識的投資者上當(dāng)受騙。

3、非法集資事件

在我國,“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺”和“股權(quán)眾籌融資平臺”(以下簡稱“兩個平臺”)從出現(xiàn)開始就伴隨著是否涉及“非法集資”的爭議。實踐中,平臺倒閉、跑路事件也屢見不鮮,有的平臺已因涉嫌非法集資犯罪活動被依法追究刑事責(zé)任。甚至有人認為,這兩個平臺的業(yè)務(wù)實際就是“非法集資”,只不過在國家鼓勵金融創(chuàng)新的大背景下,監(jiān)管部門對此“睜一只眼,閉一只眼”而已。

在筆者看來,對于上述兩個平臺的合法性論證,還是應(yīng)當(dāng)結(jié)合“非法集資犯罪”的本質(zhì)特征來進行探討。事實上,我國刑法并沒有“非法集資罪”這樣的罪名,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號),“非法集資犯罪活動”主要是指刑法第176條規(guī)定的“非法吸收公眾存款罪”和刑法第192條規(guī)定的“集資詐騙罪”。而常使兩個平臺陷入合法性爭議的,往往就是“非法吸收公眾存款罪”。

筆者認為,片面的強調(diào)資金的“吸收”、“匯集”往往會使我們忽略“非法吸收公共存款罪”的本質(zhì)特征,即作為行為對象的資金所具有的“存款”特征。

根據(jù)《商業(yè)銀行法》第三條之規(guī)定,“吸收公眾存款”、“發(fā)放短期、中期和長期貸款”是商業(yè)銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)和主要業(yè)務(wù),該等業(yè)務(wù)的經(jīng)營需報銀監(jiān)會批準方能實施。而商業(yè)銀行的這種“吸存放貸”的業(yè)務(wù)模式實際也是銀行信用的體現(xiàn)。

由此,如果其他主體(單位或自然人)未經(jīng)銀監(jiān)會批準,擅自進行“吸存放貸”,則無異于以自身的信用冒充銀行的信用,在不具備相應(yīng)的資金能力和風(fēng)險抵御能力的情況下,冒然經(jīng)營銀行業(yè)務(wù)。這樣的行為,不僅嚴重妨害了銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的管理活動,擾亂金融市場管理秩序,也給社會公眾的存款帶來了巨大的風(fēng)險。筆者認為,這才是認定非法吸收公眾存款行為具有社會危害性并構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵所在。

結(jié)合以上分析,我們再來看一下兩個平臺,事實上,無論是早期銀監(jiān)會為P2P網(wǎng)貸平臺劃定的四條紅線,還是《指導(dǎo)意見》對兩個平臺規(guī)定的基本業(yè)務(wù)規(guī)則,都提出了明確平臺的信息中介性質(zhì),堅持平臺功能,不得提供增信服務(wù)等要求。這些要求都表明,在互聯(lián)網(wǎng)金融中,兩個平臺并不是提供信用的主體,而僅僅是傳遞信息的平臺,這樣的平臺僅僅為投資方和融資方提供信息交互、撮合、資信評估等中介服務(wù),并不吸收公眾存款,因而也就不涉及刑事犯罪。

綜上,在筆者看來,兩個平臺本身并不具有當(dāng)然的違法性,其所實施的業(yè)務(wù)也并非當(dāng)然的“非法集資犯罪活動”。只有當(dāng)平臺不再堅持平臺功能時,不再是信息中介,而是信用提供者時,不再是投融資雙方的中介,而是投資方或融資方的一方主體時,平臺所提供的業(yè)務(wù)才有可能會涉及“非法集資犯罪活動”,而這正是我國法律所不能容忍的犯罪行為。因此,在具體的互聯(lián)網(wǎng)金融活動中,相關(guān)平臺應(yīng)當(dāng)避免“非法集資事件”的出現(xiàn)。

4、欺詐投資者事件

社會發(fā)展至今,欺詐行為仍然是商業(yè)活動中無法根治的頑疾,在金融領(lǐng)域中,欺詐投資者的行為更是屢見不鮮,說句玩笑話,“如果上帝也投資的話,那么欺詐無疑是人神共憤的事情了?!?/p>

目前,我國刑法已經(jīng)針對欺詐投資者的行為規(guī)定了多項罪名,比如刑法第160條規(guī)定的“欺詐發(fā)行股票、債券罪”,刑法第161條規(guī)定的“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”、刑法第181條規(guī)定的“編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪”、“誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪”等罪名。

與此同時,《指導(dǎo)意見》在涉及“股權(quán)眾籌融資”、“互聯(lián)網(wǎng)基金銷售”、“互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)”的規(guī)定內(nèi)容中也強調(diào)了諸如“不得誤導(dǎo)或欺詐投資者”、“不得通過違規(guī)承諾收益方式吸引客戶”、“切實履行風(fēng)險披露義務(wù)”等禁止欺詐投資者的要求。

由此可見,“欺詐投資者事件”既是主管部門明令禁止的不法行為,也是從業(yè)機構(gòu)在具體業(yè)務(wù)開展過程中,應(yīng)當(dāng)重點注意并嚴格杜絕的風(fēng)險事件。

5、洗錢事件

所謂洗錢,顧名思義,就是將“贓款”洗白,給其蒙上合法的外衣。根據(jù)我國刑法第191條關(guān)于“洗錢罪”的規(guī)定,該類犯罪的主要行為手段幾乎均和金融活動相關(guān),主要包括(1)為犯罪所得及其產(chǎn)生收益提供資金賬戶的;(2)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(3)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;(4)協(xié)助將資金匯往境外的??梢?,利用金融活動進行洗錢往往是犯罪分子的“首選”。

為此,我國專門制定了《中華人民共和國反洗錢法》以預(yù)防、遏制洗錢活動及相關(guān)犯罪?;ヂ?lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)仍屬于金融,也存在被犯罪分子利用實施洗錢活動的可能性,因此,《指導(dǎo)意見》也就反洗錢事宜對從業(yè)機構(gòu)作出了相應(yīng)的要求。

由此,互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)不僅要嚴格杜絕參與一切涉及洗錢活動的違法、犯罪行為,更要避免被不法分子所利用而掉入為他人洗錢的“陷阱”,同時也要積極建立并落實各項反洗錢制度,依法配合公安機關(guān)和司法機關(guān)依法做好取證和執(zhí)行工作,從而防范、杜絕因洗錢事件所引發(fā)的刑事法律風(fēng)險。

受制于文章篇幅,筆者僅向大家簡單介紹以上風(fēng)險事件,我們可以看到,這些事件既相互獨立,也存在交叉,他們雖然不能涵蓋涉及互聯(lián)網(wǎng)金融刑事法律風(fēng)險的所有風(fēng)險點,但均具有一定的典型性,值得我們大家關(guān)注和思考。接下來,筆者將結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)金融刑事法律風(fēng)險的成因,就相關(guān)刑事法律風(fēng)險防控措施向大家做簡要的介紹。

三、“互聯(lián)網(wǎng)金融”的刑事法律風(fēng)險防控

1、相關(guān)風(fēng)險成因

針對上述風(fēng)險事件,筆者認為,相關(guān)風(fēng)險成因主要包括以下三個方面

第一,從業(yè)機構(gòu)人員的原因。在包括互聯(lián)網(wǎng)金融在內(nèi)的一切社會生產(chǎn)經(jīng)營活動中,人員始終是最活躍的要素。但正所謂“成也蕭何,敗也蕭何”,當(dāng)從業(yè)人員出現(xiàn)問題的時候,往往也是從業(yè)機構(gòu)陷入法律風(fēng)險漩渦的時候。例如,從業(yè)人員利用職務(wù)之便,非法獲取、買賣客戶信息,侵吞單位資產(chǎn),挪用客戶資金等,均可能引發(fā)前面列舉的法律風(fēng)險事件。

第二,從業(yè)機構(gòu)自身的原因。從業(yè)機構(gòu)是互聯(lián)網(wǎng)金融活動的主體,如果從業(yè)機構(gòu)存在違法、違規(guī)經(jīng)營,或者未能及時識別、分析潛在的風(fēng)險事件,又或者在風(fēng)險事件出現(xiàn)時未能采取合理的應(yīng)對措施,則無疑會對從業(yè)機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動造成嚴重不良影響,更有甚者,會給從業(yè)機構(gòu)造成毀滅性的打擊。

第三,第三方的原因。作為外因,第三方的原因往往會與內(nèi)因(即來自從業(yè)機構(gòu)及/或其從業(yè)人員的原因)相結(jié)合,共同導(dǎo)致刑事法律風(fēng)險事件的發(fā)生。以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺為例,當(dāng)平臺上的融資方利用平臺進行非法集資,而平臺未能及時識別,或者有意配合,或者未能向投資人進行合理的信息披露及風(fēng)險提示的話,則對平臺而言,輕則承擔(dān)損害賠償責(zé)任,重則承擔(dān)刑事責(zé)任。

2、相關(guān)風(fēng)險防控措施的建議

針對前述互聯(lián)網(wǎng)金融的刑事法律風(fēng)險事件及其成因,結(jié)合自己的法律服務(wù)經(jīng)驗,筆者認為,我們可以通過(包括但不限于)以下措施,協(xié)助從業(yè)機構(gòu)進行刑事風(fēng)險防控。

第一,加強對從業(yè)人員的法律培訓(xùn)及警示教育。人們常講“無知者無畏”,而法制觀念的淡薄和僥幸心理的存在也往往是誘發(fā)某些從業(yè)人員觸犯監(jiān)管紅線,引發(fā)風(fēng)險事件的主因。因此,有針對性的對相關(guān)從業(yè)人員開展法律培訓(xùn)、進行警示教育,對于提高守法意識、引導(dǎo)依法從業(yè),以及防范、杜絕違法行為的發(fā)生均具有十分重要的意義。

第二,協(xié)助從業(yè)機構(gòu)建立、完善相關(guān)風(fēng)控制度。

根據(jù)《指導(dǎo)意見》,開展互聯(lián)網(wǎng)金融活動應(yīng)當(dāng)建立健全各項制度,包括“客戶資金第三方存管制度”、“信息披露、風(fēng)險提示和合格投資者制度”、“消費者權(quán)益保護制度”、“網(wǎng)絡(luò)與信息安全制度”、“反洗錢和防范金融犯罪制度”等各項制度。

上述各項制度既是監(jiān)管部門對從業(yè)機構(gòu)的基本要求,也是提高從業(yè)機構(gòu)抵御、防范風(fēng)險能力的重要風(fēng)控制度。因此,于情于理、于公于私,從業(yè)機構(gòu)都應(yīng)當(dāng)積極建立、完善上述制度。在此過程中,律師可以為從業(yè)機構(gòu)提供相應(yīng)的法律協(xié)助和支持。

第三,起草、審核相關(guān)協(xié)議、文件。

在具體的業(yè)務(wù)開展過程中,往往涉及到大量的協(xié)議簽署及文件發(fā)布活動。這些協(xié)議、文件既現(xiàn)了從業(yè)機構(gòu)的單位意志,也會對從業(yè)機構(gòu)產(chǎn)生相應(yīng)的法律拘束力。如果這些文件、協(xié)議中存在逾越或疑似逾越監(jiān)管紅線的內(nèi)容,則勢必會置從業(yè)機構(gòu)于危險境地,甚至可能成為對從業(yè)機構(gòu)及其從業(yè)人員追究刑事責(zé)任的理由和根據(jù)。

因此,從業(yè)機構(gòu)有必要慎重對待其所簽署的協(xié)議和發(fā)布的文件,必要時應(yīng)當(dāng)安排專業(yè)法律人士協(xié)助開展起草、審核工作,努力確保從業(yè)機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動合法、合規(guī),嚴格控制法律風(fēng)險。

第四,針對具體業(yè)務(wù)事宜開展專項法律分析。

互聯(lián)網(wǎng)金融鼓勵創(chuàng)新,而創(chuàng)新在拓寬金融服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍、提高服務(wù)水平,帶來新的利潤增長點之外,也在一定程度上隱含著逾越監(jiān)管的法律風(fēng)險,很多時候,“創(chuàng)新”本身就意味著冒險。蜘蛛和螃蟹都是八條腿,誰又能保證自己永遠是第一個吃螃蟹的人,而不是第一個吃蜘蛛的人呢?因此,針對具體業(yè)務(wù)事宜開展相應(yīng)的法律分析,就潛在的法律風(fēng)險及業(yè)務(wù)自身的合規(guī)性、合法性進行適當(dāng)?shù)恼撟C,不但有助于防范法律風(fēng)險,更有利于互聯(lián)網(wǎng)金融的業(yè)務(wù)創(chuàng)新。

第五,對特定風(fēng)險事件及時開展危機應(yīng)對工作。

我們不能完全排除特定風(fēng)險事件的發(fā)生。在特定風(fēng)險事件發(fā)生時,從業(yè)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時組建專業(yè)團隊展開危機應(yīng)對工作。

  • 田禾律師辦案心得:不論何種案件,都要在專業(yè)的基礎(chǔ)上,以敬業(yè)的心態(tài),去贏得當(dāng)事人與法官的信任。

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