王彬斌您身邊的專業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師13538982365
陳小東本職是強(qiáng)生（中國(guó)）投資有限公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)辦總監(jiān)兼強(qiáng)生全球安保部大中華區(qū)和東南亞區(qū)域總監(jiān)，2015年開始他有了一個(gè)新的身份——中國(guó)外商投資企業(yè)協(xié)會(huì)優(yōu)質(zhì)品牌保護(hù)委員會(huì)（下稱“品保委”）主席。
在擔(dān)任品保委工作委員會(huì)副主席、主席和品保委副主席十年之后，陳小東終于決定接過主席的接力棒。2014年10月在北京舉行的一次品保委活動(dòng)上，陳小東把這一決定告訴前任主席張為安先生，張為安高興得直接給陳小東的太太打電話，電話里的陳太太一邊流眼淚一邊說支持先生的決定。成為品保委的主席，意味著工作量翻倍和更多家庭時(shí)間的犧牲，意味著除了自己服務(wù)的公司外，還有200多家品保委會(huì)員公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作需要去關(guān)心。
專業(yè)從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作十多年，陳小東見證了中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)事業(yè)的發(fā)展和進(jìn)步，也因?yàn)橐恍└畹俟痰碾y題困惑不已，他思考的結(jié)果是唯有依靠全面法治化才能實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的根本性改變，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法治化的實(shí)現(xiàn)路徑內(nèi)含于全國(guó)依法治國(guó)戰(zhàn)略的“新十六字方針”——“科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法”中。
科學(xué)立法：消除不合理法條和法條沖突
知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的難題卡在立法環(huán)節(jié)的不在少數(shù)。比如2014年5月1日實(shí)施的新《商標(biāo)法》第60條規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售。”
陳小東指出，這意味著只要侵權(quán)人拿出相關(guān)購(gòu)銷合同，侵權(quán)產(chǎn)品即不能夠被沒收、銷毀，侵權(quán)人也不會(huì)受到行政處罰。這一規(guī)定已經(jīng)嚴(yán)重影響實(shí)踐中工商部門對(duì)于流通領(lǐng)域商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品的查處，也與中國(guó)政府嚴(yán)厲打擊假冒侵權(quán)產(chǎn)品的意愿相悖。更讓人擔(dān)憂的是，這一做法將導(dǎo)致侵權(quán)物品隨時(shí)會(huì)流入市場(chǎng)。
除了法條規(guī)定的不合理外，還有法律法規(guī)沖突的問題。在依法、公開、環(huán)保處置知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)貨物問題上，2012年實(shí)施的《行政強(qiáng)制法》第26條第三款規(guī)定，“因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)”。而2010年實(shí)施的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》第25條則規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)支付有關(guān)侵權(quán)貨物的倉(cāng)儲(chǔ)、保管和處置等費(fèi)用。
陳小東認(rèn)為，權(quán)利人作為被害人，由其承擔(dān)倉(cāng)儲(chǔ)、保管和處置等費(fèi)用，不合法理。這也是品保委會(huì)員多年來反映比較集中的問題之一?！扒謾?quán)貨物的運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、保管和處罰等費(fèi)用，由執(zhí)法機(jī)關(guān)先行承擔(dān)較為合理，在執(zhí)法機(jī)關(guān)先行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用后，可通過加重處罰的方式讓侵權(quán)人成為這些費(fèi)用的最終承擔(dān)者?！标愋|說。
上述的只是兩個(gè)小例子，對(duì)于立法層面的諸多不合理問題，品保委有專門的委員會(huì)進(jìn)行立項(xiàng)研究，陳小東告訴記者，“努力推進(jìn)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)的立法、修法工作”是品保委2015年重點(diǎn)工作目標(biāo)之一。目前，品保委正積極參與《專利法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》《知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》《職務(wù)發(fā)明條例》等法律法規(guī)的制定、修訂，同時(shí)還在推進(jìn)“企業(yè)名稱、商號(hào)與商標(biāo)在先權(quán)利沖突”“知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域反壟斷”“涉外定牌加工中的商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定”等課題的研究工作，為相關(guān)立法、修法工作提供實(shí)踐分析、理論依據(jù)。
而針對(duì)《商標(biāo)法》第60條的理解與適用問題，他們也正努力推動(dòng)有關(guān)司法解釋或執(zhí)法指導(dǎo)意見的出臺(tái)。
黨的十八大提出中國(guó)新時(shí)期依法治國(guó)的“新十六字方針”，其中“科學(xué)立法”要求立法程序公開透明，開門立法。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)立法上，包括品保委在內(nèi)的權(quán)利人組織、學(xué)術(shù)界的意見和建議正越來越被重視，這讓陳小東備感欣慰。
嚴(yán)格執(zhí)法：執(zhí)法問題多于立法問題
像很多人一樣，陳小東認(rèn)為，中國(guó)的法律法規(guī)相對(duì)來說已經(jīng)比較完善，更多的問題存在于執(zhí)法環(huán)節(jié)。
到企業(yè)從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作后，一直困惑陳小東的問題是相關(guān)執(zhí)法部門的工作程序和工作規(guī)范不是非常公開透明，不少地方執(zhí)法隨意性比較突出?！耙粋€(gè)侵權(quán)案件從投訴開始，到受理、立案、調(diào)查（偵查）、處罰，一直到侵權(quán)貨物的處置，都應(yīng)有公開、透明的程序。但是，現(xiàn)在權(quán)利人遇到侵權(quán)問題，找誰(shuí)投訴，遵守什么樣流程，有什么樣的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，都不是非常明確。實(shí)踐中，很多權(quán)利人經(jīng)常遭遇投訴無(wú)門、一頭霧水的境況?！标愋|說，這變相導(dǎo)致了權(quán)利人投訴維權(quán)要找熟人、找關(guān)系的陋習(xí)。
因?yàn)楣ぷ鞯年P(guān)系，陳小東不久前與香港海關(guān)打了一次交道。香港海關(guān)接到涉嫌侵權(quán)的投訴后，很規(guī)范地告訴權(quán)利人，你有什么權(quán)利，需要做哪些事、填什么表格，如何反饋給香港海關(guān)，所有的步驟清晰明了。這更讓陳小東感慨推動(dòng)內(nèi)地知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法流程公開透明的重要性。
擔(dān)任品保委主席后，陳小東為品保委制定的第一條工作目標(biāo)就是“推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)法工作的強(qiáng)化和知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)工作的公開、公平、公正。”這一目標(biāo)具體包括推動(dòng)重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)地區(qū)、重點(diǎn)市場(chǎng)執(zhí)法工作的改善；積極參與“中國(guó)制造”海外形象維護(hù)“清風(fēng)行動(dòng)”的開展；推動(dòng)侵權(quán)貨物處置公開化、透明化的進(jìn)展；推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事訴訟中被害人法律地位的明確等。
提及知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人刑事訴訟中被害人法律地位問題，陳小東向記者表示，這也是困擾會(huì)員企業(yè)已久的問題之一。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，權(quán)利人是被害人無(wú)疑，而且2007年4月頒布的兩高司法解釋（二）第五條也已經(jīng)明確提出知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人是“被害人”。但是，在執(zhí)法與司法實(shí)踐中，有些司法機(jī)關(guān)并不認(rèn)可權(quán)利人的被害人法律地位。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的“被害人”法律地位得不到尊重和認(rèn)可，意味著權(quán)利人無(wú)法行使被害人所享有的權(quán)利和應(yīng)履行的義務(wù)，比如案件在移送審查起訴之日起委托律師的權(quán)利、提起民事訴訟的權(quán)利等。當(dāng)然，值得欣慰的是，上海、北京、深圳等地檢察機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)可了權(quán)利人作為被害人的法律地位，它們的做法代表未來的趨勢(shì)。
公正司法：知產(chǎn)刑事保護(hù)面臨“十多十少”
陳小東曾總結(jié)中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)有“十多十少”怪象：發(fā)案的多，立案的少；打擊流通領(lǐng)域的多，打擊生產(chǎn)領(lǐng)域的少；打擊從犯的多，打擊主犯、共犯的少；打擊境內(nèi)不法分子的多，打擊境外不法分子的少；偵查環(huán)節(jié)處理的多，刑事起訴的少；刑事拘留的多，批準(zhǔn)逮捕的少；移送起訴的多，起訴的少；公訴案件多，自訴案件少；判處緩刑的多，判處實(shí)刑、重刑的少；判處附加刑罰金刑的多，判處自由刑的少。
這“十多十少”中的典型問題當(dāng)屬“判處緩刑的多，判處實(shí)刑、重刑的少；判處附加刑罰金刑的多，判處自由刑的少”，這“兩多兩少”反映的實(shí)質(zhì)問題是刑事處罰力度、刑事打擊力度不夠，不能達(dá)到震懾犯罪分子的目的。
《刑法》規(guī)定的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪包括假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，假冒專利罪，侵犯著作權(quán)罪等。對(duì)于這類犯罪，《刑法》規(guī)定的處罰一般是“情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”。但陳小東坦言，實(shí)踐中，真正被處以有期徒刑三年以上特別是七年以上實(shí)刑的案例并不多。
陳小東的判斷不是只憑感覺，而是有事實(shí)依據(jù)。品保委自2002年起連續(xù)推出年度知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)最佳案例、“兩法”銜接典型案例。通過評(píng)選的過程，他能看到知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪刑事處罰結(jié)果的基本狀況。陳小東認(rèn)為，之所以出現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)類犯罪普遍輕判的現(xiàn)象，除了侵權(quán)數(shù)額認(rèn)定上一直存在難題等客觀因素外，還與有關(guān)司法政策的影響、公正司法未能普遍實(shí)現(xiàn)密切相關(guān)。
2006年，曾經(jīng)有一家品保委會(huì)員公司的藥品被假冒，公安機(jī)關(guān)查處假藥貨值超過人民幣一千萬(wàn)元，然而最終法院判決七個(gè)犯罪嫌疑人都是緩刑，罰金數(shù)額也不及假藥貨值。后權(quán)利人提起抗訴，被檢察院駁回。權(quán)利人的尷尬境地由此可見一斑。
當(dāng)然，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)各方力量特別是全國(guó)公安經(jīng)偵部門的不懈努力下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)狀況正日益向好。在品保委2014-2015年度知識(shí)產(chǎn)權(quán)最佳保護(hù)案例中，入選的十個(gè)刑事案件大部分都判決了有期徒刑實(shí)刑，而且三到七年之間實(shí)刑的處罰結(jié)果也有多起。
全民守法：權(quán)利人維權(quán)也要合規(guī)
全民守法自然包含權(quán)利人自身要守法，權(quán)利人的維權(quán)行動(dòng)要合規(guī)。
品保委的宗旨是“加強(qiáng)與中國(guó)中央和地方政府部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)及國(guó)際組織合作，為強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法和司法工作，完善中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律，營(yíng)造公平有序的經(jīng)濟(jì)發(fā)展法治環(huán)境，推動(dòng)形成深度融合的開放創(chuàng)新局面，做出積極的貢獻(xiàn)”。
陳小東表示，品保委為會(huì)員服務(wù)的重要方式就是為企業(yè)與中國(guó)中央和地方政府部門、機(jī)構(gòu)搭建溝通橋梁。這一過程如果不能恪守合規(guī)原則，很容易出現(xiàn)問題，最終不僅會(huì)損害品保委的聲譽(yù)，也會(huì)累及會(huì)員在中國(guó)的維權(quán)行動(dòng)。在2015年品保委新年致辭中，陳小東強(qiáng)調(diào)：“品保委的所有活動(dòng)必須以中國(guó)和會(huì)員公司所在國(guó)（地區(qū)）法律為準(zhǔn)繩，以不違反反腐敗要求為‘天條’，為業(yè)務(wù)‘合規(guī)’增長(zhǎng)、組織‘合規(guī)’成長(zhǎng)做出表率?！?/p>
此外，外資企業(yè)打假往往會(huì)聘請(qǐng)外部代理機(jī)構(gòu)調(diào)查制假售假窩點(diǎn)，這方面也需要加強(qiáng)合規(guī)引導(dǎo)。陳小東指出，知識(shí)產(chǎn)權(quán)商務(wù)調(diào)查是一塊灰色地帶，市場(chǎng)上的調(diào)查機(jī)構(gòu)缺乏明確的主管機(jī)構(gòu)，也沒有明確的規(guī)范指引他們?nèi)绾涡袆?dòng)。雖然企業(yè)在雇用這些中介機(jī)構(gòu)時(shí)會(huì)明確要求他們以合規(guī)的手段調(diào)查取證，但是由于侵權(quán)者的狡猾和隱蔽性，很難杜絕他們采用跟蹤、蹲伏、偷錄、釣魚等不合規(guī)調(diào)查手段，而一旦調(diào)查機(jī)構(gòu)出了問題，企業(yè)本身也可能受牽連。
為了規(guī)避上述風(fēng)險(xiǎn)，品保委組織專家對(duì)商務(wù)調(diào)查手段合法性進(jìn)行研究，并將成果編撰成書指導(dǎo)會(huì)員企業(yè)。
除了加強(qiáng)自身合規(guī)之外，品保委也在積極參與、努力推動(dòng)中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)文化建設(shè)及國(guó)內(nèi)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)能力建設(shè)，這也被列為品保委2015年的又一項(xiàng)重要工作目標(biāo)。
陳小東介紹，他們會(huì)利用“消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)日”、“世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)日”、“世界反假冒日”、公安部“5·15打擊和預(yù)防經(jīng)濟(jì)犯罪宣傳日”等重要節(jié)日，組織、參與提升公眾尊重和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)的宣傳活動(dòng)；同時(shí)，品保委還非常重視與媒體的合作，與包括《法人》雜志在內(nèi)的相關(guān)媒體建立了戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系。
“我們?cè)敢鈹y手各方力量加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的宣傳，共同推動(dòng)全民守法時(shí)代的到來?！标愋|說。
對(duì)話陳小東
《法人》：就任品保委主席會(huì)不會(huì)覺得有壓力？
陳小東：從2004年開始擔(dān)任品保委工作委員會(huì)副主席到現(xiàn)在，我在品保委的工作有十年了，十年來對(duì)這個(gè)平臺(tái)產(chǎn)生了很深的感情，也從平臺(tái)受益很多。對(duì)我來說，個(gè)人發(fā)展、公司發(fā)展與品保委的發(fā)展是相輔相成的，所以我內(nèi)心希望品保委能夠更好地發(fā)展下去，就任主席對(duì)我來說有一定壓力，但更是一種使命。
《法人》：當(dāng)前品保委工作面臨的挑戰(zhàn)是什么？
陳小東：我現(xiàn)在感到最大的挑戰(zhàn)是大環(huán)境變了，中美之間、中歐之間知識(shí)產(chǎn)權(quán)話題退出了對(duì)話議題的前三位，知識(shí)產(chǎn)權(quán)依然是一個(gè)很重要的話題，但已不像過去那樣重要了。還有一個(gè)是中國(guó)新領(lǐng)導(dǎo)人上任之后，強(qiáng)調(diào)建立新型政企關(guān)系，要與企業(yè)交朋友，不要勾肩搭背。這本來對(duì)企業(yè)是利好消息，但卻在一定程度上被誤讀，政府與企業(yè)、與行業(yè)協(xié)會(huì)之間的良性互動(dòng)也受此影響，這要求我們主動(dòng)適應(yīng)新變化，主動(dòng)應(yīng)對(duì)新挑戰(zhàn)，不斷創(chuàng)新活動(dòng)方式，不斷拓展活動(dòng)空間，不斷發(fā)展活動(dòng)伙伴，積極參與并大力推動(dòng)建立“尊重、互信、合作、共贏”的新型政府與企業(yè)、政府與行業(yè)組織的關(guān)系，保持我們與政府部門、執(zhí)法機(jī)關(guān)交流溝通的優(yōu)勢(shì)，更好地為會(huì)員服務(wù)。
《法人》：品保委的工作會(huì)占用您多少工作時(shí)間，如何協(xié)調(diào)本職工作以及與家人相處的時(shí)間？
陳小東：目前我的工作時(shí)間有五分之二放在了品保委。決定接受品保委主席職位時(shí)，我就告訴了我在強(qiáng)生的領(lǐng)導(dǎo)，他對(duì)我這一決定非常支持。我的太太雖然最初反對(duì)，但明白這是我內(nèi)心的意愿后，也變得非常支持。我個(gè)人的風(fēng)格是喜歡大家一起參與進(jìn)來，共同做事，我做好“彈鋼琴”的統(tǒng)籌兼顧工作即可?，F(xiàn)在品保委招聘了一個(gè)執(zhí)行總監(jiān)，他就位后我的壓力會(huì)小很多。基本上，我能做到周末不帶電腦回家，充分享受勞逸結(jié)合、工作家庭生活兩不誤的日子。
王彬斌您身邊的專業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師13538982365
保護(hù)您珍貴的智慧財(cái)富！：知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件逐年成倍增長(zhǎng)，既有國(guó)際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大趨勢(shì)也有國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)調(diào)整的客觀需求?，F(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)真正成為企業(yè)逐鹿商海的矛和盾，企業(yè)不僅要矛尖也要盾厚，每個(gè)企業(yè)都有自己知識(shí)產(chǎn)權(quán)的脈動(dòng)，有針對(duì)性的進(jìn)行建設(shè)和保護(hù)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，方能助企業(yè)一臂之力！
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