隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，房地產(chǎn)業(yè)的繁榮，建筑業(yè)迅速發(fā)展成經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)和增長點(diǎn)。但在建筑業(yè)飛速發(fā)展的同時，因建筑市場的不規(guī)范，加之我國對建筑工程等相關(guān)法律的規(guī)定不夠完善，導(dǎo)致建設(shè)工程糾紛也層出不窮，法律適用方面也存在許多疑點(diǎn)、難點(diǎn)。以下以民三庭設(shè)立以來的建設(shè)工程合同糾紛案件審理情況為基礎(chǔ)，對審判實(shí)踐中常遇到的疑難問題進(jìn)行探討，以期對此類案件的審理提供思路。
一、關(guān)于建設(shè)工程合同的范圍
審理建設(shè)工程合同糾紛時，當(dāng)事人經(jīng)常為訴爭的案由發(fā)生爭執(zhí)，由此產(chǎn)生法院在管轄、審理及相關(guān)法律適用上的分歧。因此，我們在探討建設(shè)工程合同相關(guān)問題之前，有必要先厘清建設(shè)工程合同案由的內(nèi)涵及外延?！逗贤ā返谑碌诙倭艞l規(guī)定，建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。包括勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工合同。然而《合同法》未對建設(shè)工程的概念作明確具體的界定，《建筑法》也未對此作出明確規(guī)定，僅在第2條中將建筑活動界定為“各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動”。而國務(wù)院根據(jù)《建筑法》制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》中，則將建設(shè)工程界定為“土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程”。因此，司法實(shí)踐中哪些“工程”屬于《合同法》規(guī)定的建設(shè)工程范圍存在模糊狀態(tài)，導(dǎo)致在司法管轄及法律適用上的區(qū)別。
我們認(rèn)為，根據(jù)《合同法》中關(guān)于“建設(shè)工程合同章節(jié)中沒有規(guī)定的適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定”來看，我國立法仍然肯定建設(shè)工程合同在本質(zhì)上屬承攬合同的一種，之所以將其從承攬合同中剝離，正是因?yàn)槠渲械囊恍┩顿Y較大、技術(shù)復(fù)雜、關(guān)系到公共利益、人民生命財(cái)產(chǎn)案件安全的不動產(chǎn)項(xiàng)目需要特別規(guī)定，以便于國家對于該類建設(shè)行為的特別監(jiān)管。此外，相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)建設(shè)工程，因其專業(yè)的特殊性、復(fù)雜性，也應(yīng)在屬于建設(shè)工程調(diào)整范疇。因此《合同法》意義上的建設(shè)工程不僅應(yīng)包括土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝飾裝修工程，還應(yīng)包括鐵路、公路、機(jī)場、碼頭、橋梁、礦井等專業(yè)建筑工程。而針對審判實(shí)務(wù)中，極難分辨的是裝飾裝修合同糾紛。根據(jù)最高法院頒布的民事案件案由規(guī)定，裝飾裝修合同糾紛是屬于建設(shè)工程合同案中的一種，是否只要是裝飾裝修糾紛就應(yīng)依建設(shè)工程合同的相關(guān)法律規(guī)定審理呢?我們以為，應(yīng)結(jié)合案件的實(shí)際情況予以考量，如在(2009)杭西民初字第872號案件中，原告與被告就浦東國際花園中13幢樓的室內(nèi)墻面及外墻油漆涂料，屋面防水工程進(jìn)行了合同約定，該案涉及的標(biāo)的數(shù)額不大，僅10多萬元。原告在庭審中自己主張系承攬合同，被告據(jù)此要求以將此案移送加工行為地江蘇某法院管轄。我們審查認(rèn)為，盡管該案標(biāo)的不大，但雙方合同內(nèi)容中的裝飾裝修中的油漆工程屬于建設(shè)部在2001年頒布的《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定的十三種勞務(wù)作業(yè)范圍之一，而且裝飾裝修中工程載體系規(guī)模較大且工程質(zhì)量關(guān)系到公共利益的商品房建設(shè)項(xiàng)目，故我們認(rèn)定雙方合同仍應(yīng)為建設(shè)工程合同。而在(2009)杭西民初字第1816號案件中，雙方之間的合同系關(guān)于兩層門面房的裝飾裝修內(nèi)容，因該裝修行為僅系涉及個體利益，且工程規(guī)模不大、復(fù)雜程序不高，對專業(yè)化水平要求也不高，故盡管原告系以建設(shè)工程合同糾紛起訴，我們認(rèn)定應(yīng)為該裝飾裝修行為屬于承攬行為，雙方之間合同應(yīng)為承攬合同。
因此，我們總結(jié)認(rèn)為，認(rèn)定建設(shè)工程合同參照標(biāo)準(zhǔn)一般為：所涉工程投資規(guī)模及合同標(biāo)的額;工程的復(fù)雜性與專業(yè)化程度要求;工程利益所涉及的公眾化程度即是否涉及不特定多數(shù)人利益;主體特殊資質(zhì)條件;工程驗(yàn)收的參照標(biāo)準(zhǔn)等。而對于一些投資小、技術(shù)簡單，對承包人主體資格沒有特殊要求的施工行為，不應(yīng)認(rèn)定為《合同法》意義上的建設(shè)工程，例如：農(nóng)村自建房、個人住房修繕、個人及規(guī)模不大的室內(nèi)裝修、臨時簡易房屋的建造等。
二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定
建設(shè)工程合同糾紛裁決的前提是認(rèn)定該類合同的效力，合同是否有效影響到法官審理的方向及當(dāng)事人主張的訴求的變化，并產(chǎn)生完全不同的裁判結(jié)果。但在司法實(shí)踐中，由于發(fā)包方、承包方及實(shí)際施工人的違法行為具有極強(qiáng)的隱蔽性，專業(yè)性較強(qiáng)及當(dāng)事人舉證方面等因素，[4]導(dǎo)致法律事實(shí)的撲朔迷離，令法官往往無法分辨。以下我們對審理建設(shè)施工合同糾紛中常遇到的轉(zhuǎn)包、掛靠與內(nèi)部承包如何認(rèn)定問題，以及“黑白合同”認(rèn)定問題作些探討。
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