【案例】
申請人：某市供銷社。
被申請人：某市國營建筑公司。
一、訴辯主張和事實認(rèn)定
某市供銷社(以下簡稱發(fā)包方)與某市國營建筑公司(以下簡稱承包方)于1985年5月30日簽訂一份建筑一棟六層營業(yè)、辦公兩用樓的工程承包合同。合同規(guī)定：建筑面積2600mz;工程造價，每平方米275元，總計工程款為70萬元;承包方式為大包干，即包工、包料;開工時間，1985年6月10日;竣工時間，1985年12月20日。經(jīng)雙方和質(zhì)量部門驗收合格后交付使用。因建筑工程未能按期竣工而發(fā)生糾紛，發(fā)包方于1986年2月25日向某市經(jīng)濟合同仲裁委員會申請仲裁。
發(fā)包方訴稱：承包方在施工中，沒有使用自己的施工隊伍，多次轉(zhuǎn)包，影響工程進度，延誤竣工交付使用時間，給我方造成直接經(jīng)濟損失達210000元，承包方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
承包方答辯稱：由于發(fā)包方未能按照合同約定的時間提供圖紙，延誤了開工時間;在施工中，我方使用農(nóng)民建筑隊施工，屬于雇用勞務(wù)不是轉(zhuǎn)包，發(fā)包方未按約定支付工程款，影響了施工進度。延長竣工時間，多支出的費用，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)。
仲裁委員會審理查明：
發(fā)包方提供施工圖紙，有的提前，有的錯后，未按合同約定時間提供。但經(jīng)某設(shè)計院鑒定，提供圖紙的時間，不會影響開工時間和工程進度;發(fā)包方支付工程款是采取雙方協(xié)商零星撥款的方式。承包方購買建筑材料時隨買隨拿支票，由發(fā)包方簽字。
經(jīng)核算，發(fā)包方支付的工程款比合同規(guī)定多支付10萬元。承包方所提影響施工進度的理由不能成立。承包方因自己的施工力量沒有排開，在施工期間先后四次雇用農(nóng)民建筑隊進行施工，加之管理不善，影響工程進度，至合同期滿僅完成主體工程三層。
二、裁決理由和裁決結(jié)果
仲裁委員會認(rèn)為：承包方由于自己施工力量不足，四次雇用農(nóng)民建筑隊施工，屬雇用勞務(wù)性質(zhì)，不屬轉(zhuǎn)包，由于組織不嚴(yán)、管理不善，影響了工程進度，未按期竣工，應(yīng)當(dāng)負(fù)違約責(zé)任。根據(jù)《建筑安裝工程承包合同條件》第13條第2款規(guī)定：“工程交付時間不符合規(guī)定，按合同中違約責(zé)任條款的規(guī)定償付逾期違約金”。經(jīng)調(diào)解，未達成協(xié)議，故依法作出如下裁決：
1.承包方按合同約定賠償發(fā)包方未按期竣工的違約金21萬元，從撥付的工程款中扣除。
2.承包方繼續(xù)履行合同，按原合同設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)積極組織施工，保證工程質(zhì)量，并于1986年10月31日竣工交付驗收使用。
3.仲裁費1300元由承包方負(fù)擔(dān)。
【評析】
仲裁機關(guān)對該案認(rèn)定的事實、適用的法律和處理結(jié)果是正確的。建筑工程或者稱基本建設(shè)是實現(xiàn)社會主義擴大再生產(chǎn)的一個重要手段，它決定著我國國民經(jīng)濟的發(fā)展規(guī)模和速度，并為不斷提高整個社會的物質(zhì)和文化生活水平的需要創(chuàng)造新的物質(zhì)技術(shù)基礎(chǔ)。基本建設(shè)的重要性，決定了以建設(shè)工程為標(biāo)的的建設(shè)工程承包合同，在我國合同制度中處于重要的地位，成為實現(xiàn)社會主義固定資產(chǎn)的擴大再生產(chǎn)，保證四個現(xiàn)代化建設(shè)的重要的法律形式。因此，建設(shè)單位和施工單位應(yīng)當(dāng)按照國家的法律和政策，依照國家規(guī)定的基本建設(shè)程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃，簽訂建設(shè)工程承包合同，確立雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同一經(jīng)簽訂，即在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力，雙方當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，不履行或者不完全履行合同規(guī)定的義務(wù)，給對方造成損失，要追究法律責(zé)任。
承包方承包了工程，應(yīng)當(dāng)以自己的施工力量、施工設(shè)備和施工技術(shù)進行施工。如果自己力量不足，可以將承包的工程部分分包給其他分包單位，簽訂分包合同。法律規(guī)定，承包單位對發(fā)包單位負(fù)責(zé)，分包單位對承包單位負(fù)責(zé)，但承包單位不得將全部所承包的工程轉(zhuǎn)包給其他單位，而從中漁利。如果雇用鄉(xiāng)鎮(zhèn)建筑隊的勞動力，只能作輔助工，或輔助工程，并嚴(yán)格監(jiān)督管理。由于施工組織、管理不善，造成工程質(zhì)量低劣或者延誤竣工日期，造成損失，承包單位應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)。
我國《建筑法》對工程轉(zhuǎn)包是怎么規(guī)定的?------------見正文第165頁。]《建筑法》對轉(zhuǎn)包有明確的禁止性規(guī)定，該法第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！钡诹邨l規(guī)定：“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！钡趯嶋H建筑活動中，變相的轉(zhuǎn)包多種多樣，這為審判中的識別和認(rèn)定帶來了很大的難度。法院在許多案件將工程轉(zhuǎn)包或掛靠經(jīng)營承包認(rèn)定為內(nèi)部承包或內(nèi)部經(jīng)營方式，從而認(rèn)定轉(zhuǎn)包合法。這不利于國家法律禁止轉(zhuǎn)包的立法意圖，也不利于凈化建筑市場，確保建筑活動的安全和質(zhì)量。
從這一合同糾紛案來看，發(fā)包單位按照合同規(guī)定履行了自己的義務(wù)。但是，我們還必須指出，建設(shè)單位不能把建設(shè)工程包出去就算完事，他應(yīng)當(dāng)派駐工地代表，對工程進度、工程質(zhì)量進行監(jiān)督，解決應(yīng)由發(fā)包方解決的問題，以及其他事宜。承包方?jīng)]有按照合同規(guī)定的日期竣工交付使用，與監(jiān)督不力也不是沒有關(guān)系的。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)接受教訓(xùn)。
總之，發(fā)包單位和承包單位都應(yīng)當(dāng)按照合同的規(guī)定，通力協(xié)作，認(rèn)真組織施工，多快好省地完成建設(shè)工程任務(wù)。要盡力縮短工期，節(jié)省材料，降低造價，共同保證國家建設(shè)計劃的完成。如果不認(rèn)真組織施工，或者在施工中，浪費材料，偷工減料，延誤工期，造成損失，要負(fù)法律責(zé)任。
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