走私武器、彈藥后又非法持應如何定罪？

【基本案情】

2011年上半年，被告人胡某在德國考察期間，公司客戶贈送其一支品牌為“WEIHRAUCH”，型號為“HW100”的制式氣步槍，雙方約定以郵寄方式走私入境。2011年10月24日和11月26日，被告人胡某分兩次從德國走私制式氣步槍1支，與充氣瓶相匹配的打氣筒1個以及附屬機件瞄準鏡1個；2012年2月，被告人胡某以同樣方式從德國走私入境與氣步槍零部件相同功能或匹配的零部件22個，其他零部件9個，2012年2月2日被杭州海關查獲。2012年2月，被告人胡某以玩樂為目的，從德國郵寄入境氣槍鉛彈4000發(fā)，2012年2月2日被杭州海關查獲。2012年2月3日，被告人胡某主動向金華海關緝私分局投案。浙江省A市人民檢察院指控被告人胡某構(gòu)成走私武彈、彈藥罪和非法持有槍支、彈藥罪。

【意見分歧】

針對本案中胡某構(gòu)成何罪，產(chǎn)生了分歧：

一種觀點認為，胡某走私武器、彈藥構(gòu)成走私武器、彈藥罪，非法持有槍支、彈藥構(gòu)成非法持有、私藏槍支、彈藥罪，兩罪應數(shù)罪并罰。

另一種觀點認為，胡某走私武器、彈藥，入境后又非法持有槍支、彈藥，雖然事實上有兩個行為，但后行為是前行為的發(fā)展結(jié)果，具有吸收關系，應只定走私武器、彈藥罪。

【律師分析】

深圳著名刑事大律師馬成多年從事破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪領域的刑事辯護工作，承辦過許多大案、要案，尤其是在走私領域具有極高的造詣。

馬成律師認為，要對本案準確進行定性，應準確把握吸收犯的概念。吸收犯是指事實上有數(shù)個行為，一個行為吸收了其他行為，僅成立吸收行為的罪名。其特征是：（1）數(shù)行為相互獨立；（2）數(shù)行為觸犯不同罪名；（3）數(shù)行為具有吸收關系，前行為是后行為的必經(jīng)階段，后行為是前行為的發(fā)展結(jié)果。

本案中，胡某雖然在走私武器、彈藥后又非法持有槍支、彈藥，的確同時滿足走私武器、彈藥罪和非法持有槍支、彈藥罪的構(gòu)成要件。但其非法持有、彈藥的行為是走私武器、彈藥行為的必然發(fā)展階段，第二個行為沒有侵犯新的法益，法律對其不具有期待可能性。因此應只定走私武器、彈藥罪。否則會造成重復評價，導致罪刑責不相適應。

【法律依據(jù)】

《中華人民共和國刑法》

第一百五十一條第一款走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

• 馬成律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。

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