行賄人未完成財(cái)物給付能否認(rèn)定犯罪未遂

【案情簡(jiǎn)介】

2010年底，葛某某欲設(shè)立外貿(mào)公司，需要注冊(cè)資金15000萬(wàn)元。葛某某向擔(dān)任市委書(shū)記的好友姜某某提出資金較緊張，希望其能為自己提供幫助。姜某某遂聯(lián)系當(dāng)?shù)啬炽y行行長(zhǎng)，讓其批準(zhǔn)給葛某某放貸1500萬(wàn)元，后銀行與葛某某雙方簽訂了借款合同。2011年3月葛某某注冊(cè)成立A外貿(mào)有限責(zé)任公司，姜某某提出要A外貿(mào)有限責(zé)任公司的股份，葛某某同意給其A外貿(mào)有限責(zé)任公司40%的股份。但因法律問(wèn)題，股權(quán)遲遲無(wú)法完成過(guò)戶(hù)。后在完成股權(quán)過(guò)戶(hù)前，二人被檢舉抓獲。

【分歧意見(jiàn)】

對(duì)于葛某某行賄犯罪的形態(tài)存在爭(zhēng)議，一種觀點(diǎn)認(rèn)為葛某某已經(jīng)謀取到了不正當(dāng)利益，也破壞了國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性，應(yīng)認(rèn)定犯罪既遂；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為葛某某給付財(cái)物的行為只在準(zhǔn)備階段，實(shí)際并未完成，應(yīng)認(rèn)定犯罪未遂。

【律師評(píng)析】

深圳知名刑辯律師馬成同意第二種觀點(diǎn)。

《刑法》第三百八十九條規(guī)定，為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。可見(jiàn)，行賄罪并不以謀取到不正當(dāng)利益的結(jié)果為定罪條件，即非結(jié)果犯，而是行為犯，行為人只需實(shí)施了給予國(guó)家工作人員以財(cái)物或利益的行為，就構(gòu)成行賄犯罪（既遂），謀取不正當(dāng)利益只是主觀目的，而非客觀要件。而反過(guò)來(lái)講，即便提前獲得了不正當(dāng)利益，但并未完成給付行為的，就不應(yīng)以行賄罪定罪處罰。根據(jù)我國(guó)刑法理論的通說(shuō)，犯罪既遂與未遂區(qū)別的標(biāo)志就是犯罪人所實(shí)施的行為是否具備了刑法分則所規(guī)定的行賄罪的全部構(gòu)成要件。對(duì)于行賄罪而言，就是行賄人已經(jīng)著手實(shí)行了給付財(cái)物的實(shí)行行為，且是以牟取不正當(dāng)利益為目的即為行賄罪的既遂。

如果行為人已經(jīng)著手實(shí)行行賄行為，但由于意志以外的原因而沒(méi)有得逞，則是行賄罪的未遂。因此相對(duì)而言，行賄罪的既遂與未遂的標(biāo)志就是給予是否完成，給予完成即為犯罪既遂，給予未完成，則是未遂。即行賄罪在客觀方面必須具備“為謀取不正當(dāng)利益”的目的，且以行賄人實(shí)際給付財(cái)物，作為行賄罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。需注意的是，這里的實(shí)際給付并不是單純的給予行為，還要使國(guó)家工作人員得到并接受財(cái)物。而如果給付行為并未實(shí)施完成，因?yàn)橐庵疽酝獾脑驔](méi)有得逞的，應(yīng)屬于未遂行為犯，即便別人幫助其獲得了預(yù)期結(jié)果，也不能認(rèn)定其給付行為已經(jīng)完成或?qū)嵤?/p>

本案中，葛某某具有行賄謀取不正當(dāng)利益的主觀故意，同時(shí)也謀取了不正當(dāng)利益，只是因?yàn)榻衬成矸菁鞍赴l(fā)的原因，使得股權(quán)沒(méi)有過(guò)戶(hù)，屬于意志以外的原因沒(méi)有得逞，其行為應(yīng)屬于行賄未遂，可以減輕處罰。

【相關(guān)法條】

《中華人民共和國(guó)刑法》

第二十三條【犯罪未遂】已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

第三百八十九條【行賄罪】

為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。

在經(jīng)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。

因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。

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