無效合同參照約定結(jié)算工程價(jià)款應(yīng)注意的問題
《合同法》第58條規(guī)定:"合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償"。建設(shè)工程施工合同無效情況下的折價(jià)補(bǔ)償范圍為建設(shè)工程的整體價(jià)值,即建設(shè)工程的完整造價(jià),承包人可以主張全部的工程價(jià)款,包括直接費(fèi)、間接費(fèi)、稅金和利潤,缺少其中任何一部分,則相當(dāng)于發(fā)包人依據(jù)無效合同取得了承包人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?這與無效合同的處理原則不符,其利益向一方當(dāng)事人傾斜,不能很好地平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。但對于合同元效有過錯(cuò)的當(dāng)事人不應(yīng)取得與合同有效同樣的利益,因此,《最高院工程合同解釋》在第2條確立了參照合同約定結(jié)算價(jià)款的原則,又在第4條規(guī)定收繳轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)等導(dǎo)致合同無效的當(dāng)事人的非法所得。
1、對于建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效,其過錯(cuò)責(zé)任或主要過錯(cuò)責(zé)任在發(fā)包人的,發(fā)包人理應(yīng)承擔(dān)未履行法定義務(wù)導(dǎo)致合同無效的責(zé)任,不應(yīng)因自己的違法行為而獲取額外利益。承包人理應(yīng)取得按合同約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和方法結(jié)算的全部工程價(jià)款,包括直接間接費(fèi)用和利潤、稅金等。
2、對于承包人不具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì),包括承包人未取得資質(zhì)施工、超越資質(zhì)等級(jí)施工、借用他人資質(zhì)施工等,而發(fā)包人無其他違法情況的,由于承包人違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而導(dǎo)致合同無效,應(yīng)付主要責(zé)任,其可得到工程價(jià)款中的直接費(fèi)、按實(shí)際資質(zhì)等級(jí)計(jì)取的管理費(fèi)，(若承包人無資質(zhì)則不應(yīng)取得管理費(fèi))、稅金、除管理費(fèi)外的間接費(fèi)，但承包人的利潤及資質(zhì)出借人收取的"掛靠"費(fèi),可根據(jù)《民法通則》、第134條以及《最高院工程合同解釋》第4條規(guī)定予以收繳。
3、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包而導(dǎo)致合同無效的,若實(shí)際施工人具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì),可參照第1種情況處理。若實(shí)際施工人不具備承攬工程相應(yīng)資質(zhì),可參照第2種情況處理。由于此種情況下稅金由非法轉(zhuǎn)包或違法分包人代扣代繳,因此不應(yīng)將稅金判歸實(shí)際施工人，根據(jù)《最高院工程合同解釋第4條的規(guī)定,不管實(shí)際施工人有無資質(zhì)。均應(yīng)收繳非法轉(zhuǎn)包或違法分包人的非法所得。《江蘇高院工程合同意見第28條規(guī)定:“承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所獲得的利潤以及實(shí)際施工人支付的管理費(fèi),人民法院可以收繳
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