無效合同參照約定結算工程價款應注意的問題
《合同法》第58條規(guī)定:"合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償"。建設工程施工合同無效情況下的折價補償范圍為建設工程的整體價值,即建設工程的完整造價,承包人可以主張全部的工程價款,包括直接費、間接費、稅金和利潤,缺少其中任何一部分,則相當于發(fā)包人依據(jù)無效合同取得了承包人應當?shù)玫降睦?這與無效合同的處理原則不符,其利益向一方當事人傾斜,不能很好地平衡當事人之間的利益關系。但對于合同元效有過錯的當事人不應取得與合同有效同樣的利益,因此,《最高院工程合同解釋》在第2條確立了參照合同約定結算價款的原則,又在第4條規(guī)定收繳轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)等導致合同無效的當事人的非法所得。
1、對于建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效,其過錯責任或主要過錯責任在發(fā)包人的,發(fā)包人理應承擔未履行法定義務導致合同無效的責任,不應因自己的違法行為而獲取額外利益。承包人理應取得按合同約定的計價標準和方法結算的全部工程價款,包括直接間接費用和利潤、稅金等。
2、對于承包人不具備承攬工程相應資質(zhì),包括承包人未取得資質(zhì)施工、超越資質(zhì)等級施工、借用他人資質(zhì)施工等,而發(fā)包人無其他違法情況的,由于承包人違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定而導致合同無效,應付主要責任,其可得到工程價款中的直接費、按實際資質(zhì)等級計取的管理費，(若承包人無資質(zhì)則不應取得管理費)、稅金、除管理費外的間接費，但承包人的利潤及資質(zhì)出借人收取的"掛靠"費,可根據(jù)《民法通則》、第134條以及《最高院工程合同解釋》第4條規(guī)定予以收繳。
3、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包而導致合同無效的,若實際施工人具備承攬工程相應資質(zhì),可參照第1種情況處理。若實際施工人不具備承攬工程相應資質(zhì),可參照第2種情況處理。由于此種情況下稅金由非法轉(zhuǎn)包或違法分包人代扣代繳,因此不應將稅金判歸實際施工人，根據(jù)《最高院工程合同解釋第4條的規(guī)定,不管實際施工人有無資質(zhì)。均應收繳非法轉(zhuǎn)包或違法分包人的非法所得?！督K高院工程合同意見第28條規(guī)定:“承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費,人民法院可以收繳
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