一、風險提示
2004年12月11日前，外國企業(yè)在中國境內(nèi)不得投資商業(yè)企業(yè)（獨資或合營）從事商業(yè)（包括餐飲業(yè)、服務業(yè)）特許經(jīng)營活動，即對于外國投資者（外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人）而言，中國大陸的商業(yè)特許經(jīng)營市場是封閉的。
由于對外開放商業(yè)經(jīng)營領(lǐng)域是中國政府加入WTO的承諾。在加入WTO后三年內(nèi)取消特許經(jīng)營市場準入和對外資實行國民待遇是WTO規(guī)定的基本原則。
為了履行入世承諾、開放特許經(jīng)營市場的義務，我國2004年通過的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》（已廢止）和2007年5月1日開始實施的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》都取消了外商在中國大陸開展特許經(jīng)營的限制。
特許經(jīng)營企業(yè)國際特許的方式有很多，概括起來主要有跨境交付和商業(yè)存在兩種基本形式。跨境交付是指境外特許人直接從境外向中國企業(yè)授予特許權(quán)；商業(yè)存在是指境外特許人通過在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)向其他中國企業(yè)授予特許權(quán)。
在跨境交付方面，外商在中國大陸開展特許經(jīng)營活動無須審批，只須備案；也不再要求外國特許人在中國開展特許經(jīng)營前必須在中國擁有直營店，只要其有直營店，無論地處何處，滿足條件的都可以在中國開展特許經(jīng)營業(yè)務。只是“直營店位于境外的，特許人應當提供直營店營業(yè)證明（含中文翻譯件），并經(jīng)當?shù)毓C機構(gòu)公證和中國駐當?shù)厥诡I(lǐng)館認證?！?/p>
在商業(yè)存在方面，自２００４年１２月１１日以后，外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人通過在中國境內(nèi)設立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動的，需要向原審批機關(guān)申請增加“以特許經(jīng)營方式從事商業(yè)活動”的經(jīng)營范圍，即有關(guān)商業(yè)特許經(jīng)營市場準入的時間、經(jīng)營方式等存在限制性規(guī)定。由此可見，只要外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人通過在中國境內(nèi)設立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動，在市場準入過程中并沒有特別的限制，只是在程序上需要向原審批機關(guān)申請增加特許經(jīng)營范圍。
我國對外商投資企業(yè)進入特許經(jīng)營市場準入限制的取消，并不等于對外商投資企業(yè)在中國從事特許經(jīng)營業(yè)務的領(lǐng)域沒有任何限制。為了使外商投資更符合國家的產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向，外商投資企業(yè)以特許經(jīng)營方式從事商業(yè)活動仍舊要符合外商投資的基本要求。２００７年１２月１日開始實施的第四次修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》明確將批發(fā)和零售貿(mào)易業(yè)的特許經(jīng)營列為限制類外商投資領(lǐng)域。外商投資人違反了我國相關(guān)外商投資法律法規(guī)的話，仍然具有很大的法律風險。
二、防范對策
（一）外商在我國從事特許經(jīng)營活動的，應當符合我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定的特許人主體資格：即特許人具有經(jīng)營資源，具有成熟的經(jīng)營模式和對被特許人持續(xù)培訓、支持和服務的能力以及具有“兩店一年”等條件。外商在我國開展特許經(jīng)營活動前，一定要做好這些基礎性的工作，滿足這些條件。
（二）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十一條的規(guī)定:"當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的該證據(jù)應當經(jīng)所在國公證機關(guān)予以證明并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認證或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。因此，外商通過跨境交付方式在我國大陸進行特許經(jīng)營活動的，要提供其具有兩店一年的證明文件。這些證明文件需要進行公證和我國使領(lǐng)館認證。
（三）當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應當履行相關(guān)的證明手續(xù)"。香港、澳門當事人提供的證明材料，一般要經(jīng)司法部委托的香港律師或澳門機構(gòu)的證明。司法部對兩地區(qū)都實行建立了委托公證人制度，對來往公證文書的格式都進行了具體的規(guī)定。
中國香港特區(qū)發(fā)往中國內(nèi)地使用的公證文書應由中國司法部委托的香港律師出具，并由司法部中國法律服務（香港）有限公司進行確認、傳遞。在實踐中公司將要公證認證的材料準備齊全后，香港律師會為你出具《證明書》并在你擬證明文件上簽名蓋章，簽章上會注明“茲證明此文件即前面證明書內(nèi)所提及的附件，此復印本與該文件原件/確認本相符，其原本/確認本經(jīng)本人證明屬實”。律師公證后中國法律服務（香港）有限公司會加蓋“中華人民共和國司法部委托香港律師辦理內(nèi)地使用的公證文書轉(zhuǎn)運轉(zhuǎn)運章”。
澳門的律師公證于香港的律師公證是完全一致的，不同的是依據(jù)《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)關(guān)于相互認可和執(zhí)行民商事判決的安排》第十八條的規(guī)定，中國內(nèi)地與中國澳門特區(qū)間的民事和商業(yè)文書，可徑在兩地使用，無需辦理確認手續(xù)。如果文件為外文的，要附有中文譯文。外商要要充分做好這方面的工作。
（四）外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人通過在中國境內(nèi)設立的外商投資企業(yè)從事特許經(jīng)營活動的，即通過商業(yè)存在方式開展特許經(jīng)營活動的，要注意以下兩點：
1、外商企業(yè)一定要向原審批機關(guān)申請增加“以特許經(jīng)營方式從事商業(yè)活動”的經(jīng)營范圍。
2、外商在我國大陸開展特許經(jīng)營活動，除了遵守我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)外，還要遵守我國外商投資法律法規(guī)，特別是《限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》。我國2013年新修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制類中包括下列內(nèi)容：（1）直銷、郵購、網(wǎng)上銷售；（2）糧食收購，糧食、棉花、植物油、食糖、煙草、原油、農(nóng)藥、農(nóng)膜、化肥的批發(fā)、零售、配送（設立超過30家分店、銷售來自多個供應商的不同種類和品牌商品的連鎖店由中方控股）；（3）大型農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場建設、經(jīng)營；（4）音像制品（除電影外）的分銷（限于合作）；（5）船舶代理（中方控股）、外輪理貨（限于合資、合作）；（6）成品油批發(fā)及加油站（同一外國投資者設立超過30家分店、銷售來自多個供應商的不同種類和品牌成品油的連鎖加油站，由中方控股）建設、經(jīng)營。上述超過30家分店，由中方控股，音像制品限于合作的規(guī)定都是對外商投資特許經(jīng)營領(lǐng)域的限制。外商投資人從事這些行業(yè)的特許經(jīng)營活動，一定要遵守上述規(guī)定。
崔師振律師辦案心得：崔師振律師，中國政法大學法學碩士，投融資和公司股權(quán)設計法律專家?，F(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募股權(quán)和風險投資委員會委員、國務院《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》修改研討專家組成員。
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