一、風險提示
2004年12月11日前，外國企業(yè)在中國境內不得投資商業(yè)企業(yè)（獨資或合營）從事商業(yè)（包括餐飲業(yè)、服務業(yè)）特許經營活動，即對于外國投資者（外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人）而言，中國大陸的商業(yè)特許經營市場是封閉的。
由于對外開放商業(yè)經營領域是中國政府加入WTO的承諾。在加入WTO后三年內取消特許經營市場準入和對外資實行國民待遇是WTO規(guī)定的基本原則。
為了履行入世承諾、開放特許經營市場的義務，我國2004年通過的《商業(yè)特許經營管理辦法》（已廢止）和2007年5月1日開始實施的《商業(yè)特許經營管理條例》都取消了外商在中國大陸開展特許經營的限制。
特許經營企業(yè)國際特許的方式有很多，概括起來主要有跨境交付和商業(yè)存在兩種基本形式。跨境交付是指境外特許人直接從境外向中國企業(yè)授予特許權；商業(yè)存在是指境外特許人通過在中國境內的外商投資企業(yè)向其他中國企業(yè)授予特許權。
在跨境交付方面，外商在中國大陸開展特許經營活動無須審批，只須備案；也不再要求外國特許人在中國開展特許經營前必須在中國擁有直營店，只要其有直營店，無論地處何處，滿足條件的都可以在中國開展特許經營業(yè)務。只是“直營店位于境外的，特許人應當提供直營店營業(yè)證明（含中文翻譯件），并經當?shù)毓C機構公證和中國駐當?shù)厥诡I館認證?！?/p>
在商業(yè)存在方面，自２００４年１２月１１日以后，外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人通過在中國境內設立的外商投資企業(yè)從事特許經營活動的，需要向原審批機關申請增加“以特許經營方式從事商業(yè)活動”的經營范圍，即有關商業(yè)特許經營市場準入的時間、經營方式等存在限制性規(guī)定。由此可見，只要外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人通過在中國境內設立的外商投資企業(yè)從事特許經營活動，在市場準入過程中并沒有特別的限制，只是在程序上需要向原審批機關申請增加特許經營范圍。
我國對外商投資企業(yè)進入特許經營市場準入限制的取消，并不等于對外商投資企業(yè)在中國從事特許經營業(yè)務的領域沒有任何限制。為了使外商投資更符合國家的產業(yè)發(fā)展方向，外商投資企業(yè)以特許經營方式從事商業(yè)活動仍舊要符合外商投資的基本要求。２００７年１２月１日開始實施的第四次修訂的《外商投資產業(yè)指導目錄》明確將批發(fā)和零售貿易業(yè)的特許經營列為限制類外商投資領域。外商投資人違反了我國相關外商投資法律法規(guī)的話，仍然具有很大的法律風險。
二、防范對策
（一）外商在我國從事特許經營活動的，應當符合我國《商業(yè)特許經營管理條例》規(guī)定的特許人主體資格：即特許人具有經營資源，具有成熟的經營模式和對被特許人持續(xù)培訓、支持和服務的能力以及具有“兩店一年”等條件。外商在我國開展特許經營活動前，一定要做好這些基礎性的工作，滿足這些條件。
（二）根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第十一條的規(guī)定:"當事人向人民法院提供的證據系在中華人民共和國領域外形成的該證據應當經所在國公證機關予以證明并經中華人民共和國駐該國使領館予以認證或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。因此，外商通過跨境交付方式在我國大陸進行特許經營活動的，要提供其具有兩店一年的證明文件。這些證明文件需要進行公證和我國使領館認證。
（三）當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應當履行相關的證明手續(xù)"。香港、澳門當事人提供的證明材料，一般要經司法部委托的香港律師或澳門機構的證明。司法部對兩地區(qū)都實行建立了委托公證人制度，對來往公證文書的格式都進行了具體的規(guī)定。
中國香港特區(qū)發(fā)往中國內地使用的公證文書應由中國司法部委托的香港律師出具，并由司法部中國法律服務（香港）有限公司進行確認、傳遞。在實踐中公司將要公證認證的材料準備齊全后，香港律師會為你出具《證明書》并在你擬證明文件上簽名蓋章，簽章上會注明“茲證明此文件即前面證明書內所提及的附件，此復印本與該文件原件/確認本相符，其原本/確認本經本人證明屬實”。律師公證后中國法律服務（香港）有限公司會加蓋“中華人民共和國司法部委托香港律師辦理內地使用的公證文書轉運轉運章”。
澳門的律師公證于香港的律師公證是完全一致的，不同的是依據《內地與澳門特別行政區(qū)關于相互認可和執(zhí)行民商事判決的安排》第十八條的規(guī)定，中國內地與中國澳門特區(qū)間的民事和商業(yè)文書，可徑在兩地使用，無需辦理確認手續(xù)。如果文件為外文的，要附有中文譯文。外商要要充分做好這方面的工作。
（四）外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或者個人通過在中國境內設立的外商投資企業(yè)從事特許經營活動的，即通過商業(yè)存在方式開展特許經營活動的，要注意以下兩點：
1、外商企業(yè)一定要向原審批機關申請增加“以特許經營方式從事商業(yè)活動”的經營范圍。
2、外商在我國大陸開展特許經營活動，除了遵守我國《商業(yè)特許經營管理條例》等相關法律法規(guī)外，還要遵守我國外商投資法律法規(guī)，特別是《限制外商投資產業(yè)目錄》。我國2013年新修訂的《外商投資產業(yè)指導目錄》限制類中包括下列內容：（1）直銷、郵購、網上銷售；（2）糧食收購，糧食、棉花、植物油、食糖、煙草、原油、農藥、農膜、化肥的批發(fā)、零售、配送（設立超過30家分店、銷售來自多個供應商的不同種類和品牌商品的連鎖店由中方控股）；（3）大型農產品批發(fā)市場建設、經營；（4）音像制品（除電影外）的分銷（限于合作）；（5）船舶代理（中方控股）、外輪理貨（限于合資、合作）；（6）成品油批發(fā)及加油站（同一外國投資者設立超過30家分店、銷售來自多個供應商的不同種類和品牌成品油的連鎖加油站，由中方控股）建設、經營。上述超過30家分店，由中方控股，音像制品限于合作的規(guī)定都是對外商投資特許經營領域的限制。外商投資人從事這些行業(yè)的特許經營活動，一定要遵守上述規(guī)定。
崔師振律師辦案心得：崔師振律師，中國政法大學法學碩士，投融資和公司股權設計法律專家?，F(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募股權和風險投資委員會委員、國務院《商業(yè)特許經營管理條例》修改研討專家組成員。
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