【導(dǎo)讀】在公司管理失范時，公司股東、高管爭奪公司訴訟代表權(quán)，均聲稱只有自己能夠代表公司，權(quán)利依據(jù)包括工商登記載明的法定代表人身份、股東會決議載明的法定代表人身份、持有公司公章等。此類爭議主要有三種情況:人章爭奪、人人爭奪、章章爭奪。對于訴訟程序進(jìn)行中如何確定公司訴訟代表人的問題，實(shí)踐操作中困惑很大，做法迥異，需要統(tǒng)一確定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)最高人民法院民二庭編著的《公司案件審判指導(dǎo)》，最高院最新觀點(diǎn)認(rèn)為人章分離時法定代表人更有權(quán)代表公司起訴或者應(yīng)訴。
“人章爭奪”系公司訴訟代表權(quán)爭奪最常見的形式，“人章爭奪”情形是指法定代表人和公章控制人非同一人，兩者爭奪公司訴訟代表權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理的問題。關(guān)于“人章爭奪”(法定代表人VS公章控制人)情況下公司訴訟代表權(quán)的確定，審判中主要有兩種觀點(diǎn):
一種觀點(diǎn)認(rèn)為:根據(jù)《民事訴訟法》第49條第2款“法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟”的規(guī)定，在公章控制人與法定代表人發(fā)生公司代表權(quán)沖突的情況下，應(yīng)該以“人”為準(zhǔn)。公章控制人僅持有公章，而未得到法定代表人授權(quán)的，無權(quán)代表公司起訴或應(yīng)訴。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為:法院對當(dāng)事人訴訟行為的認(rèn)定必須保持前后一致，若持有公章以公司名義起訴，涉及撤訴等訴訟權(quán)利行使時，也要憑同一枚公章才能認(rèn)定為代表公司，而不能認(rèn)可法定代表人簽字。同樣，若法定代表人簽字起訴，也必須由法定代表人簽字撤訴，而不能僅憑公章撤訴。
上海市高級人民法院組織的研討會中，經(jīng)討論產(chǎn)生的傾向性意見認(rèn)為:不論公章是否經(jīng)工商備案，在發(fā)生“人章沖突”的情況下，均應(yīng)以“人”--法定代表人作為訴訟代表人。若僅持有公章，而無證明持章人有公司授權(quán)持章代表公司意志的證據(jù)的，則持章人無權(quán)代表公司行使訴訟權(quán)利。理由主要是:
1、公章在我國是公司對外作出意思表示的重要外在表現(xiàn)形式，但法律沒有直接規(guī)定公章本身能夠代表公司意志，持有公章只是一種客觀狀態(tài)，某人持有公章的事實(shí)，只是反映該人可能有權(quán)代表公司意志的一種表象，至于其是否依授權(quán)能夠真正代表公司意志，仍需進(jìn)行審查;
2、根據(jù)公司法原理以及《民事訴訟法》第49條第2款規(guī)定，法定代表人作為最基礎(chǔ)的公司意志代表機(jī)關(guān)，是法人當(dāng)然的訴訟意志代表主體。法定代表人以公司名義作出的訴訟行為，再無否定性證據(jù)情況下，一般即應(yīng)視為公司的訴訟行為;
3、在公司內(nèi)部意志統(tǒng)一情況下，法定代表人和公章即使分離，對外表示公意志也是合一的，人章沖突情況則意味著公司內(nèi)部意志發(fā)生了分離。在此情況下，若公司對究竟法定代表人還是持章人代表公司意志作出明確有效授權(quán)的證據(jù)的，應(yīng)是公司意思自治的范疇，按公司意思認(rèn)定。也就是說，如果持章人能夠提供公司明確所持公章才能代表公司意志的有效授權(quán)證據(jù)，足以否定法定代表人為公司訴訟意志代表的，方可認(rèn)定持章人為訴訟代表人;否則，法定代表人為公司訴訟代表人。
值得注意的是，在外部糾紛中，即使確定法定代表人為公司訴訟意志代表人的，這并不影響公章對外簽約、履約使用時的證據(jù)效力認(rèn)定，即對外部構(gòu)成表見代理的，不影響債權(quán)成立的認(rèn)定。
專注刑事辯護(hù)律師 還無罪者一生清白：優(yōu)秀的刑辯律師，具有挑戰(zhàn)公權(quán)力的勇氣和智慧，用抽絲剝繭之功分析每一份證據(jù)，敢于排除非法證據(jù)，為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，還無罪者一生清白，是刑辯律師的追求，為此，我們不能懈怠，刑辯律師永遠(yuǎn)在路上。
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著名刑辯律師，公安刑偵專業(yè)出身，兩高刑事辯護(hù)律師團(tuán)主任律師，法邦名律聯(lián)盟刑辯律師，現(xiàn)專注職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)金融犯罪、涉黑涉毒犯罪、暴力犯罪刑事辯護(hù)。為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，以勇氣和智慧挑戰(zhàn)公權(quán)力，排除非法證據(jù)，還無罪者一生清白。
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