一概述
眾籌，翻譯自國外“crowdfunding”一詞，最早起源于美國，2009年4月kickstarter網(wǎng)站在美國紐約正式上線，該網(wǎng)站通過搭建網(wǎng)絡(luò)平臺面對公眾籌資，讓有創(chuàng)造力的人可能獲得他們所需要的資金，以便使他們的夢想有可能實現(xiàn)，這種模式的興起打破了傳統(tǒng)融資模式，每一位普通人都可以通過該種眾籌模式獲得從事某項創(chuàng)作或活動的資金，使得融資的來源這不再局限于風投等機構(gòu)，而可以來源于大眾。
（一）眾籌的定義和特點
眾籌指的是利用互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，讓中小微企業(yè)家、藝術(shù)家和個人對公眾展示他們的公司、創(chuàng)意或項目，爭取公眾的關(guān)注與支持，進而獲得所需要的資金完成融資目標。
眾籌共有四種模式，分別是獎勵式、捐贈式、債權(quán)式和股權(quán)式。相比于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌具有融資門檻低，投資項目新穎、參與人數(shù)多的優(yōu)勢，為新型的小微創(chuàng)業(yè)型企業(yè)的融資開辟了一條新的路徑。股權(quán)眾籌作為眾籌模式的一個分支，在解決中小企業(yè)融資難和民間投資渠道不暢的問題上發(fā)揮了非常重要的作用。
（二）股權(quán)眾籌的發(fā)展及現(xiàn)狀
自2009年kickstarter網(wǎng)站在美國紐約正式上線，眾籌在國外的發(fā)展經(jīng)歷過了三個階段：第一階段是用個人力量就能完成，支持者成本比較低，在最初更容易獲得支持，第二階段是技術(shù)門檻稍微高的產(chǎn)品。第三階段則是需要小公司或者多方合作才能實現(xiàn)的產(chǎn)品，這個階段的項目規(guī)模比較大、團隊最專業(yè)、制作能力最精良，因此也能吸引到最多的資金。目前，眾籌在美國已經(jīng)是相對普遍的一種投融資行為。成立于2011年的美國元老級眾籌平臺Angelist，在2013年9月完成了2400萬美元的融資，截至2013年底，有10萬家企業(yè)在這一網(wǎng)站上掛牌，促成了1000多家創(chuàng)業(yè)企業(yè)成功融資。
在我國，真正將股權(quán)眾籌這個概念推廣開來的案例當屬2013年初美微傳媒在淘寶上賣原始股權(quán)的事件。據(jù)悉，美微傳媒在淘寶店“美微會員卡在線直營店”出售會員卡，購買會員卡就是購買公司原始股票，單位憑證為1.2元，最低認購單位為100股。但不久便被證監(jiān)會叫停。我國《證券法》第十條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。”美微公司的行為未事先獲得審批，且為“有限責任公司”，不具備公開募股的主體條件。
2013年12月，王德敬在其朋友圈內(nèi)完成了“互聯(lián)網(wǎng)金融第一籌”，并通過“買產(chǎn)品、送股權(quán)”的方式規(guī)避了監(jiān)管。此次籌集的資金共計925萬元人民幣，分為兩個部分：一是定向募集800萬元，面向廣大小貸和P2P公司，召集40位“信息聯(lián)盟”會員，每位會員可以以20萬元人民幣的價格購買到價值93.5萬元的全系列小微金融IT產(chǎn)品和服務(wù)，并獲贈等值的中科柏誠股權(quán)，這部分眾籌資金將全部用于中科柏誠云服務(wù)平臺、產(chǎn)品和反欺詐查詢系統(tǒng)的搭建；二是向普通用戶募集125萬元，每人每份1000元起購，該投資人將成為中科柏誠首批公眾會員，將免費受邀參加中科柏誠組織的各項論壇和公眾培訓(xùn)，并每年收到答謝賀卡以及和員工福利等同的禮物，這部分資金將全部用于我們的IT產(chǎn)品升級和市場拓展，穩(wěn)定基礎(chǔ)，提升發(fā)展速度。此次募集期限為2013年12月19日至2014年1月10日。但根據(jù)中科柏誠網(wǎng)站2014年1月20日的公司通告顯示，由于“信息聯(lián)盟”會員來自北京、長春、吉林、深圳、武漢、南京、山西等十幾個不同的地區(qū)，中科柏誠經(jīng)過多輪反復(fù)的溝通確認，共有21家最終明確意向的眾籌客戶，其中只有3位客戶進行了實地簽約，其余會員將于第一次股東見面會簽約。公眾會員則由公司的專門顧問進行聯(lián)絡(luò)確認，并發(fā)放相應(yīng)回饋。
股權(quán)眾籌平臺在三年前就已興起，2011年11月11日，天使匯上線，這是中國首家股權(quán)眾籌網(wǎng)絡(luò)平臺。2012年，“嘀嘀打車”在這一平臺上完成了1500萬元融資。據(jù)天使匯網(wǎng)站數(shù)據(jù)顯示，截至2013年10月，天使匯平臺上總共完成了70個項目，2.5億人民幣的融資。在天使匯平臺上注冊的創(chuàng)業(yè)項目達到8000個，通過審核掛牌的企業(yè)超過1000家，創(chuàng)業(yè)者會員超過22000位。除此之外，國內(nèi)股權(quán)眾籌平臺還有原始會、好投網(wǎng)、人人投、我愛創(chuàng)等。
二股權(quán)眾籌的運行模式
對于股權(quán)眾籌的運營，不同平臺有不同的理念，“我愛創(chuàng)”的CEO顧冰曾認為“在互聯(lián)網(wǎng)的思維下，人人可以當天使”。在“我愛創(chuàng)”投資一家創(chuàng)業(yè)企業(yè)，門檻只需3萬元起。顧冰認為，“只有把投資門檻放低，才能吸引更多對創(chuàng)業(yè)投資有興趣，對創(chuàng)業(yè)企業(yè)有幫助有資源的投資者”。但“天使匯”的CEO陳斌則持不同觀點，他認為“天使匯目前是國內(nèi)審核最嚴格的平臺，門檻也比較高，必須是專業(yè)投資人（天使匯注冊的投資者多為紅杉資本等VC機構(gòu)的專業(yè)投資人或有投資從業(yè)經(jīng)驗的專業(yè)人士），即在某個領(lǐng)域極具投資經(jīng)驗或是某個領(lǐng)域的專家才能成為投資人。否則若是張三李四都能投的話，就會存在很大的風險”。在此，筆者僅結(jié)合市場主流模式，對相對成熟的“領(lǐng)頭人+跟投人”的運行模式進行分析研究。
“領(lǐng)投人+跟投人”（LeadingInvestor+FollowingInvestor）模式是指，將參與眾籌的投資者分為普通投資人和合規(guī)投資人，合規(guī)投資人中還分為對某個領(lǐng)域非常了解的專業(yè)投資人，以及相對而言專業(yè)方面差些、但是對風險控制方面有豐富經(jīng)驗的投資人。領(lǐng)投就是由專業(yè)投資者進行盡職調(diào)查，決定投資，其他人跟著投入資金，以私募基金、特殊目的實體（SPV）有限合伙公司等方式共同完成資金募集。
筆者以“大家投”的運營模式為例具體解析其步驟：第一步，在網(wǎng)站對籌資者的項目進行審核后，網(wǎng)站將宣布創(chuàng)業(yè)項目需要融資的金額（假設(shè)為100萬元）和要出讓的股份（10%）。第二步，網(wǎng)站根據(jù)規(guī)定的最低項目額度2.5%將融資金額拆分成40份，即每份股權(quán)價值為2.5萬元，對外進行招標。第三步，具有專門資質(zhì)的領(lǐng)投人（需向網(wǎng)站進行申報，一般需要滿足具備兩年以上天使基金、早期VC基金經(jīng)理級以上崗位從業(yè)經(jīng)驗或兩年以上創(chuàng)業(yè)經(jīng)驗等要求）對創(chuàng)業(yè)項目的股份進行認購，每個項目都有且只有一個領(lǐng)投人，領(lǐng)投人負責對項目進行盡職調(diào)查、投后管理、項目分析等工作。第四步，陸續(xù)有多個跟投人選擇認投其余份額，可以是一份也可以是多份。第五步，投資者湊滿融資額度以后，領(lǐng)投人會成立有限合伙企業(yè)，辦理投資協(xié)議簽訂、工商變更等手續(xù)，以有限合伙的名義入股公司，采用公司制的基金法制結(jié)構(gòu)，讓每個基金持有人都是投資公司的股東，避免協(xié)議代持股權(quán)帶來的風險。最后，該項目的天使融資完成，投資人按照各自出資比例占有創(chuàng)業(yè)公司出讓的10%股份。投資者的退出渠道是引進VC、PE，或者通過新三板、股權(quán)市場進行股份出讓。在整個過程中，領(lǐng)投人相當于合伙企業(yè)中的普通合伙人，擁有執(zhí)行權(quán)。除了負責對項目進行盡職調(diào)查、項目考察、項目分析外，還負責投后的管理等工作。平臺負責監(jiān)督資金雙方按照自己定下的規(guī)則去操作，資金由第三方進行托管，網(wǎng)站根據(jù)項目進展情況分批次將籌集的資金打到項目創(chuàng)始人的賬戶上，投資發(fā)生風險后，平臺不需承擔相應(yīng)的責任，項目如果運作成功，平臺將收取項目融資額一定比例的費用。
另外，在此基礎(chǔ)上眾籌平臺將推出“機構(gòu)投資者+個人投資者”這種領(lǐng)投與跟投模式。投資機構(gòu)不再以個人名義進行領(lǐng)投而是以投資機構(gòu)法人的名義領(lǐng)投項目，如由原先的某公司董事長王某投資鯊車寶(汽車剎車增強系統(tǒng))項目50萬元，改為深圳市國富源投資管理有限公司投資該項目50萬元。這種投資模式相比“領(lǐng)投人+跟投人”更加成熟，以機構(gòu)投資者的知名度、信用度來帶動眾籌項目。第一，平臺對機構(gòu)投資者的資質(zhì)審核成本要低于對領(lǐng)投人（尤其是自然人）的審核。第二，機構(gòu)投資者具有專業(yè)化的團隊與傳統(tǒng)的領(lǐng)頭人相比享有更好的知名度，在投資過程中可以提高項目的可信度，強化對所投資項目的專業(yè)性調(diào)研和跟蹤，從而帶動更多的個人投資者進行投資。第三，機構(gòu)投資者也可以通過眾籌平臺進行多個項目的投資，放大基金投資的杠桿，“原先100萬元投資1個項目，如果采取眾籌融資模式，就可以用100萬領(lǐng)投多個項目，而且投資項目規(guī)模不大，投資年限與退出年限也沒有傳統(tǒng)基金形式這么長。”2014年2月21日，大家投與國富源投資在深圳簽署了重要合作協(xié)議，根據(jù)協(xié)議約定，國富源投資將在一年內(nèi)通過大家投平臺領(lǐng)投50個初創(chuàng)期項目，這是“大家投”平臺自“創(chuàng)新谷”后發(fā)展的又一個專業(yè)領(lǐng)投機構(gòu)天使。
三股權(quán)眾籌易引發(fā)的刑事法律風險
股權(quán)眾籌經(jīng)營模式如設(shè)置、運行不當，易觸發(fā)如下刑事犯罪：
（一）擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪
根據(jù)中國《證券法》第10條的規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的為公開發(fā)行：向不特定對象發(fā)行證券，向特定對象發(fā)行證券累計超過200人，以及其他情況。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的，應(yīng)當認定為刑法第一百七十九條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。”
《立案追訴標準（二）》第三十四條規(guī)定：未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）發(fā)行數(shù)額在五十萬元以上的（二）雖未達到上述數(shù)額標準，但擅自發(fā)行致使三十人以上的投資者購買了股票或者公司、企業(yè)債券的（三）不能及時清償或者清退的（四）其他后果嚴重或者其他嚴重情節(jié)的情形。
從股權(quán)眾籌的角度來看，如果“向不特定對象發(fā)行證券”或者“向特定對象發(fā)行超過200人”的，必須經(jīng)證監(jiān)會核準。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，成立股份有限公司的股東人數(shù)不能超過200人，成立有限合伙制的股東人數(shù)為2人以上且不能超過50人，這也是眾籌的人數(shù)限制。此前，央行副行長劉士余就強調(diào)，國內(nèi)眾籌平臺的發(fā)展一定要注意200人的人數(shù)限制，否則就會涉嫌擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。
筆者結(jié)合我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和司法解釋，對于擅自發(fā)行股權(quán)行為的行刑銜接問題，進行了梳理（見圖1），主張如下：對于未經(jīng)國家審批非公開發(fā)行股權(quán)的行為，只要發(fā)行的范圍小于30人且金額小于50萬元的，并在事發(fā)后能夠清償或者清退的行政法不予處罰。對于針對不特定對象公開發(fā)行股權(quán)的行為，只要購買的人數(shù)小于30人且金額小于50萬元的，并在事發(fā)后能夠清償或者清退的行為，由行政法處罰，刑法不予追究。對于公開發(fā)行股權(quán)且滿足以下三個條件其中之一的：發(fā)行人數(shù)大于等于30人；發(fā)行金額大于等于50萬元的；在事后未能清償或者清退的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。
行政法不規(guī)制
由行政法規(guī)制
由刑法規(guī)制（擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪）
非公開
公開（不特定）
公開（不特定，或大于200人）
且小于30人
且小于30人
大于30人（包括30人）
且小于50萬元
且小于50萬元
或大于50萬元（包括50萬元）
且能夠清償
且能夠清償
或不能夠清償
圖1
我們看到，部分股權(quán)眾籌采取了創(chuàng)新和保守的方式，采用實名認證的投資人，限于特定的投資人之間，并不對外公開發(fā)行。同時采用線下一對一方式面談，再以合伙基金方式投入股權(quán)。通過“線上+線下”的模式將眾籌的對象限定在平臺注冊會員這個特定的范圍中，并且將人數(shù)限制在200人之內(nèi)，從而避開“公開”與“不特定”的“紅線”的限制。但是，一些項目在募集資金的過程中不乏有采用多層級的有限合伙或股權(quán)代持的違規(guī)方式，規(guī)避法律的人數(shù)，容易構(gòu)成刑事犯罪。
圖2：用多層級有限合伙企業(yè)手法進行違規(guī)投資的參股結(jié)構(gòu)圖
（二）非法吸收公共存款罪
根據(jù)2010年12月《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”:1、未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；2、通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；3、承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；4、向社會公眾及社會不特定對象吸收資金，都應(yīng)被認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”。第二條第八款符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，“以投資入股的方式非法吸收資金”的應(yīng)當依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。
《證券法》第十三條規(guī)定“公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當符合下列條件：（一）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（三）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。”第二十二條“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見”第二十四條“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當自受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內(nèi)；不予核準的，應(yīng)當說明理由?！?/p>
股權(quán)眾籌雖已明確了由證監(jiān)會對其進行管轄，但相應(yīng)的監(jiān)管細則還未出臺，還處在監(jiān)管的真空期，對股權(quán)眾籌項目的審批制度還未建立，在融資過程中沒有取得批準，且在互聯(lián)網(wǎng)時代利用網(wǎng)站或朋友圈招募投資人難免沾染上“公開宣傳”和“向社會不特定的對象吸收資金”的嫌疑。即便有人認為股權(quán)眾籌的投資者是經(jīng)過嚴格審核把關(guān)的注冊用戶，尤其是各項目的領(lǐng)投人，他們都具備一定的投資從業(yè)經(jīng)驗，投資心理相對成熟，可以被認為是特定群體，但此特定群體涉及人數(shù)眾多（如天使匯網(wǎng)站在線注冊的投資人就有600人），極易被認定為非法吸收公共存款，如發(fā)生融資項目負責人跑路的事件，同樣有可能引發(fā)群體性事件，有一定的現(xiàn)實危害。
對于數(shù)額上的要求，《追訴標準（二）》也有明確的規(guī)定：“個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的”，“個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的”應(yīng)予追究刑事責任。當前，股權(quán)眾籌網(wǎng)站的多數(shù)融資項目無論是在參與人數(shù)上還是在融資數(shù)額上，均超過了《追訴標準（二）》的紅線。
此外，2014年3月25日在兩高一部剛剛出臺的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中，進一步強化了對非法集資刑事案件的打擊力度。在《意見》中，對“向社會公開宣傳”和“社會公眾”的認定問題作出進一步解釋：“向社會公開宣傳”，包括“以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形”。“社會公眾”包括“在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的”。在股權(quán)眾籌項目中，不免會利用股權(quán)代持或者有限合伙的方法以注冊投資人的名義進行隱名投資，從而變相擴大了投資人范疇，容易被認定為非法吸收公共存款犯罪行為。
（三）洗錢犯罪
《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定“通過典當、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的”行為認定為洗錢行為。借助互聯(lián)網(wǎng)實施洗錢犯罪的手段不斷更新，并且更隱蔽、成本更低。如當下最流行的利用電子貨幣進行洗錢的方式就是，洗錢者借助網(wǎng)上虛擬貨幣（如比特幣、萊特幣等）在私下交易過程中與人民幣之間建立的流通渠道，低價收購各種虛擬貨幣、虛擬產(chǎn)品，然后高價拋售，謀取利潤。洗錢分子將犯罪收益購買電子貨幣，再利用電子貨幣購買網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，出售換回金錢，或是直接將電子貨幣用于個人消費，將電子貨幣轉(zhuǎn)化成合法的物品。
同樣，眾籌平臺對于資金來源監(jiān)管的缺失容易使出資人將犯罪所得及收益通過眾籌平臺進行資金性質(zhì)的轉(zhuǎn)化，以達到掩飾、隱瞞上述財產(chǎn)的來源和性質(zhì)的目的，極有可能成為洗錢的有力工具。由于眾籌市場融資數(shù)額巨大、參投人員背景復(fù)雜，再加上股權(quán)代持和有限合伙的方式，使真正的投資人隱名于名義投資人之內(nèi)，能更好的掩飾犯罪分子的真實身份，就必然使得眾籌平臺可能成為滋生洗錢犯罪的溫床。洗錢分子可以通過投資入股的方式，用犯罪收益進行投資，并在不久之后通過二級市場將持有股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，將黑錢漂白。因此，在監(jiān)管過程中我們不僅要限定項目融資上限和投資者投資上限的數(shù)額，防止大額交易容易引發(fā)的洗錢犯罪的潛在風險，并且還要對投資人進行實名認證“一人一股”，不可搞股權(quán)代持和利用有限合伙企業(yè)隱瞞投資人的真實身份。
四監(jiān)管
2014年3月28日，這是證監(jiān)會首次對股權(quán)眾籌模式進行評價，中國證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍表示，股權(quán)眾籌模式有積極意義，目前證監(jiān)會正在調(diào)研，將適時出臺指導(dǎo)意見，促進健康發(fā)展，保護投資者合法權(quán)益，防范金融風險。5月6日，證監(jiān)會在傷害就正在擬定的眾籌管理辦法再度征求業(yè)內(nèi)人士意見。據(jù)騰訊科技報道稱，5月14日，證監(jiān)會在北京組織眾籌行業(yè)會議，向各眾籌企業(yè)詢問行業(yè)發(fā)展中的遭遇的挑戰(zhàn)，對接下來監(jiān)管的看法，以及未來可能給股權(quán)眾籌劃定紅線。證監(jiān)會表示希望給股權(quán)眾籌行業(yè)建立安全的準入門檻，既促進眾籌行業(yè)健康發(fā)展，又設(shè)立門檻打擊非法集資和洗錢亂象，讓股權(quán)眾籌真正為草根創(chuàng)業(yè)者服務(wù)。根據(jù)種種的跡象表明，對于眾籌的監(jiān)管國家已不滿足眾籌的行業(yè)自律，國家的監(jiān)管細則預(yù)計將于6月底出臺，屆時監(jiān)管部門將以負面清單的管理方式，對眾籌行業(yè)劃出“紅線”和“禁區(qū)”，以避免未來可能預(yù)期到的法律風險。
對于股權(quán)眾籌的監(jiān)管，我們不得不提到美國“jobs法案”。2012年4月5日，美國總統(tǒng)奧巴馬簽署了全名為JumpstartOurBusinessStartupsAct的創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案（以下簡稱法案），法案旨在通過放寬金融監(jiān)管要求來鼓勵美國小微企業(yè)融資，扶植企業(yè)成長并創(chuàng)造就業(yè)機會。該法案標志著眾籌股權(quán)融資的開放，法案規(guī)定美國眾籌平臺需要向Sec注冊成為證券經(jīng)濟交易商或融資平臺，進行信息披露、對投資人進行風險提示教育。此外，法案規(guī)定項目發(fā)起人眾籌交易前12個月，融資總額不得超過100萬美元。同時，也對眾籌項目投資人做了適當性安排，單一投資總額不得超過10萬美元，且投資人年收入或凈資產(chǎn)少于10萬美元的，12個月內(nèi)投資金額不得超過5%，大于10萬美元的不得超過10%，亦不得高于10萬美元。
根據(jù)jobs法案，筆者針對我國股權(quán)眾籌的監(jiān)管提出以下觀點：
1、對于籌資者的監(jiān)管。一是需要在證監(jiān)會完成備案，并向投資人及中介機構(gòu)披露規(guī)定的信息。監(jiān)管部門要對融資金額進行劃分（美國劃分為三類——目標融資不超過10萬美元、高于10萬美元但不超過50萬美元以及高于50萬美元），給予不同的財務(wù)信息披露要求。二是允許籌資者以內(nèi)部通知的方式對本網(wǎng)站的有投資意向的注冊用戶展示自己的項目，但人數(shù)必須控制在200人以內(nèi)，并且必須通過一對一面談（或視頻電話）的方式達成協(xié)議，禁止以一對多的電話會議形式展示項目，防止投資者盲目跟從投資。三是籌資者必須向證監(jiān)會和投資者提交關(guān)于企業(yè)運行和財務(wù)情況的年度報告，并且監(jiān)管部門要適時對報告的真實情況進行審核。四是建立融資上限制度，如融資項目的總額不得超過1000萬元，籌資者不得對融資項目進行拆分并在多家平臺上展示，一經(jīng)查實將取消其籌資者身份，并列入行業(yè)黑名單。
2、對于中介機構(gòu)的監(jiān)管。一是建立對中介機構(gòu)的審批制度，對合格的中介機構(gòu)頒發(fā)牌照，具體可參照工商注冊登記制度。二是平臺不得插手項目資金，資金必須由第三方銀行托管。不能持有投資者證券，中介機構(gòu)不能為平臺本身融資。三是不能進行混業(yè)經(jīng)營，實物眾籌要與股權(quán)眾籌分開。四是禁止向投資者提供投資建議，不能勸誘或通過他人勸誘購買所提供眾籌證券，并嚴格限制融資項目的投資者數(shù)量。五是必須對證監(jiān)會和潛在的投資者揭示眾籌融資蘊藏的風險和進行投資者教育，保證投資者不盲目跟從領(lǐng)頭人投資。六是必須加入被認可的自律協(xié)會，并接受協(xié)會組織的約束。七是在融資項目展示前，必須向證監(jiān)會進行報備，并向潛在的投資者提供籌資者的相關(guān)真實信息。八是必須采取措施減少眾籌交易中的欺詐現(xiàn)象，中介機構(gòu)有義務(wù)對籌資者的背景進行調(diào)查。九是當沒有達到融資預(yù)定目標時，中介機構(gòu)不得將所籌資金提供給籌資者，并幫助投資者取消投資、收回本金。十是保證投資者沒有超過投資額度的限制。中介機構(gòu)有義務(wù)使投資者按規(guī)定的額度進行投資。十一是必須采取措施保護投資者的隱私權(quán)，嚴格保護從投資者處獲得的相關(guān)信息。十二是限制中介機構(gòu)與籌資者有利益關(guān)系。禁止中介機構(gòu)的經(jīng)理人、合伙人或同等地位的人與籌資者有利益關(guān)系。十三是中介機構(gòu)有責任對投資者的抗風險能力進行調(diào)查，勸導(dǎo)投資者進行理性投資。
3、對于投資者的監(jiān)管。一是引入合格投資者制度，建立投資者身份信用信息庫，確保投資者的實名登記，合格投資者如需申請為領(lǐng)頭人或領(lǐng)頭機構(gòu)必須到證監(jiān)會進行備案。二是設(shè)投資金額上限制度，投資者的投資數(shù)額不得超過證監(jiān)會規(guī)定的限額，如項目單筆投資金額不超過2.5萬元，投資者為自然人的總投資金額不超過50萬元，投資者為投資機構(gòu)的總投資金額不超過100萬元。三是禁止一切通過有限合伙或者代持股權(quán)的方式變相突破人數(shù)上限進行違規(guī)投資，一經(jīng)查實取消其合格投資者身份。四是通過眾籌所獲得的證券在第一年內(nèi)只能在該眾籌項目合作投資人的范圍內(nèi)流通，不得轉(zhuǎn)售給第三人。
對于法律和信用風險，國內(nèi)的眾籌網(wǎng)站已經(jīng)積極采取了相應(yīng)的措施，比如，平臺采取會員制，投資者均經(jīng)過審核，不向公眾募集，項目不得承諾固定回報，投資者人人數(shù)也被嚴格限制。
今年，深圳市政府發(fā)布第1號文件《深圳市人民政府關(guān)于充分發(fā)揮市場決定性作用全面深化金融改革創(chuàng)新的若干意見》和第23號文件《深圳市人民政府關(guān)于支持互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新發(fā)展的指導(dǎo)意見》均表明以眾籌為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新產(chǎn)品將獲得國家的支持和認可，并在監(jiān)管部門的指導(dǎo)下逐步規(guī)范，從而解決中小微企業(yè)融資難的問題，加強對中小微企業(yè)的幫扶力度，不斷完善社會主義市場化經(jīng)濟體制。筆者希望不久后隨著相關(guān)政策法規(guī)的出臺，股權(quán)眾籌能夠健康長久的發(fā)展。（編者：為便于排版省去文章的引注部分）
時間：2015-2-22
來源：騰訊研究院犯罪研究中心
宋曉江律師
中共中央黨校碩士研究生畢業(yè)，原黨校教授，中國企業(yè)家犯罪研究中心特聘研究員，擅長高端商務(wù)談判、公司重大訴訟。擅長處理公司重大危機、治理結(jié)構(gòu)、投資并購、擔保、信托等法律事務(wù)。擅長職務(wù)犯罪類、涉毒涉黑類和經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)犯罪辯護，成功代理了多起標的大、案情復(fù)雜的重大疑難案件，并擔任多家知名企業(yè)的常年法律顧問。
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