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律師專欄
 
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訴訟的技術(shù):三大“訴訟法寶”

2015-03-24    作者:楊樹英律師
導(dǎo)讀:“打官司就是打關(guān)系”這個說法,在坊間似乎頗為盛行。這真的是害了訴訟律師:當(dāng)事人會說,搞關(guān)系這事兒,與律師的訴訟技術(shù)無關(guān)啊。我們有些訴訟律師也自暴自棄:我做再多的案件準(zhǔn)備,我在法庭上的表現(xiàn)再好,也不如去找人走走關(guān)系。...

“打官司就是打關(guān)系”這個說法,在坊間似乎頗為盛行。這真的是害了訴訟律師:當(dāng)事人會說,搞關(guān)系這事兒,與律師的訴訟技術(shù)無關(guān)啊。我們有些訴訟律師也自暴自棄:我做再多的案件準(zhǔn)備,我在法庭上的表現(xiàn)再好,也不如去找人走走關(guān)系。

誠然,毋庸諱言,我們國家的法治環(huán)境還不是那么理想,司法改革尚任重道遠(yuǎn)。但如果在訴訟律師的認(rèn)知中,放大這種現(xiàn)象,有時自覺不自覺地也為我們這些訴訟律師找到了一個怨天尤人的“借口”,那就是:既然這個世界存在不平,那我就“隨波逐流”,至少是放棄努力。

于是有些訴訟律師或多或少的就出現(xiàn)了一些毛病,我把它套用好萊塢一部電影的片名,總結(jié)為“七宗罪”:1、跟隨法院節(jié)奏,缺乏自主工作計(jì)劃2、工作隨意性強(qiáng),缺乏工作時限觀念3、單兵作戰(zhàn)為主,缺乏團(tuán)隊(duì)協(xié)作能力4、口頭匯報為主,缺乏書面工作習(xí)慣5、注重關(guān)系維護(hù),缺乏業(yè)務(wù)深入研究6、訴訟偶發(fā)性強(qiáng),缺乏客戶維護(hù)方法7、強(qiáng)調(diào)個案勝敗,缺乏知識管理總結(jié)。

究其原因,這“七宗罪”的產(chǎn)生,都與那個“借口”有關(guān)?!芭c其詛咒黑暗,不如燃亮燈火?!?出自何帆:《燃燈者系列》)我們訴訟律師,可以從改變自身入手,提升自身的業(yè)務(wù)技能,提高訴訟技術(shù)。

那么,訴訟到底是不是有技術(shù)可言?訴訟的技術(shù)到底能夠如何發(fā)揮作用?確實(shí)這已經(jīng)不限于如何辦好一個案件。在我的觀念里面,對訴訟技術(shù)的推崇其實(shí)植根于對法庭的信仰。如果律師能夠用好訴訟技術(shù),獲得了法庭正向的回饋,法官覺得你把這個事情說清楚了,或者你說的這個事情讓人更容易明白了,那么它會激勵律師,認(rèn)為法庭是有技術(shù)可言的,認(rèn)為自己是可以通過訴訟技術(shù)的準(zhǔn)備去說服法官的。那最終可能起到的作用,就遠(yuǎn)非一項(xiàng)技術(shù)這么簡單。

“用技術(shù)驅(qū)動法律”,對于訴訟技術(shù)的推崇,植根于對于法庭的信仰。十多年來,我們潛心研究訴訟技術(shù),歸納并推廣了“訴訟可視化”、“模擬法庭”、“知識管理和案例大數(shù)據(jù)”這三大“訴訟法寶”。

“訴訟法寶”之一:訴訟可視化

我們認(rèn)為,訴訟的本質(zhì)是一種信息的傳遞。案件信息傳遞的鏈條很長,容易失真。當(dāng)事人所描述的案件信息從告知律師開始,到律師參加庭審傳遞給合議庭法官,到歷經(jīng)法院層層審批,最后做出裁判,可能會經(jīng)過十多個甚至更多的信息傳遞鏈條。而信息傳遞的一個不能否認(rèn)的特征,就是容易失真,而且鏈條越長越容易失真。因此,即算在不受任何干擾的“真空”環(huán)境下,裁判也有可能出現(xiàn)信息傳遞的不準(zhǔn)確。所以,我們認(rèn)為,如何保證信息傳遞不失真,如何保證信息快速簡易被理解、被傳遞,就是律師幫助當(dāng)事人所需要發(fā)揮的作用。

人類獲取信息主要是靠眼睛,從傳播學(xué)的角度上來說,眼睛喜歡“挑肥揀瘦”,它更容易理解的是圖形而不是文字。近年來,可視化逐漸在各個領(lǐng)域運(yùn)用,簡單說就是把語言、文字變成圖形或者視頻。訴訟可視化,就是把可視化方法用于訴訟,讓當(dāng)事人、法官不僅能讀到、聽到案子,還能“看”到案子,這是我們改變傳統(tǒng)訴訟模式的一種嘗試。記得在天同所成立之初的2004年前后,我們就推行“兩張圖”工作法,即每個案件要畫兩張圖,一張“案件事實(shí)圖”,一張“法律關(guān)系圖”,這就是訴訟可視化的早期雛形,在我們早期出版的案例選中,就有不少案例使用了圖表;2009年前后,經(jīng)天同的年輕輔庭律師們實(shí)踐,我們把這一工作法歸納為“用圖表說話”;2011年底,在天同舉辦的首屆律所主任論壇上,鄭瑋律師代表天同作《訴訟中圖表的運(yùn)用》的主題演講,首次在律師行業(yè)中公開我們對訴訟圖表的經(jīng)驗(yàn);2012年初,我在微博上首次提出“天同三大訴訟法寶”,把訴訟可視化列為三大訴訟法寶之首。

(1)可視化有什么好處?

可視化能夠更有效地傳遞信息。有些案件當(dāng)事人眾多、訴訟程序拖得太久,不容易說清楚或者寫清楚。我們曾代理過一起股權(quán)糾紛案件,三十多本案卷,事實(shí)情況非常混亂,其中有兩家公司名稱竟然完全一樣。在庭審中,我們提交了一張以公司組織結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)的事實(shí)情況圖。法官一直把圖放在手邊,還總是對照翻閱案卷,開庭效果非常好。

可視化能夠更直觀地展示信息。在一起建筑工程案件中,各方爭議的焦點(diǎn)是數(shù)十棟樓房的施工進(jìn)程。為了更直觀地還原事實(shí),我們根據(jù)每棟樓的施工進(jìn)度畫了一系列的圖,然后把它們組合起來。在法庭上,當(dāng)我們給法官展示時,他看到的是樓房一棟棟建起來的過程,而不是枯燥的數(shù)據(jù)。

(2)怎樣實(shí)現(xiàn)可視化?

可視化是一種思維,要熟練使用,還需要配合一定的方法。例如,我們就將圖表可視化的方法總結(jié)為“三步走”。

第一步是拆分要素。每個訴訟案件都能拆分出事實(shí)、爭議、證據(jù)、論證、法律、法理、習(xí)慣、案例等內(nèi)容,這些信息是零散且相互獨(dú)立的,需要轉(zhuǎn)化成構(gòu)圖要素,也就是人物(主體)、關(guān)系、時間、行為、背景、目的、發(fā)展、結(jié)果。通過拆分要素,可以明確圖表展示的核心內(nèi)容,例如建筑工程工期糾紛的核心是時間要素、民間借貸合同糾紛的核心是行為要素;增資合同糾紛中的核心是主體要素等等。

第二步是搭建結(jié)構(gòu)。訴訟案件中最常用的圖表結(jié)構(gòu)有三種,分別是時間圖、結(jié)構(gòu)圖和流程圖,我們稱之為“三原圖”。律師可以根據(jù)對案件要素的拆分,決定獨(dú)立或結(jié)合使用三原圖。例如,在國有土地使用權(quán)出讓合同糾紛中,既可能涉及土地收儲、變性、招拍掛的流程,又需要審查各方在不同時間節(jié)點(diǎn)的義務(wù)履行情況,所以可以把流程圖和時間圖結(jié)合。又如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛中,將結(jié)構(gòu)圖和時間圖結(jié)合能夠更好的展現(xiàn)不同主體間的股權(quán)流轉(zhuǎn)過程。

第三步是修改加工。完成一個草圖后,律師還要進(jìn)行潤色:一是內(nèi)容修改,剔去無用信息、突出爭議焦點(diǎn);二是圖形修改,調(diào)整圖形線段的大小、位置,并區(qū)分著色,增加圖表的適讀性;三是結(jié)構(gòu)調(diào)整,使圖表在整體上更接近完美。

說實(shí)在的,最初我們也只是把圖表當(dāng)成工具,但隨著這兩年我們在同行中廣泛交流推廣,訴訟可視化已經(jīng)成為行業(yè)中一項(xiàng)備受關(guān)注的訴訟技術(shù)。越來越多的律師和法官接受圖表、研究圖表,不斷在法庭使用圖表。蘇州良翰所的劉宏偉律師在微博說,有一次他在法庭上使用了圖表,法官在庭審結(jié)束后親自把他送到法庭門口,對他說,你們現(xiàn)在辦案子都畫圖么?要是以后律師辦案子都像你們這樣,那我們法官就輕松多了。我聽說一個中級法院的院長在全院法官培訓(xùn)會上說,現(xiàn)在律師界在推廣訴訟圖表的工作方法,這個值得借鑒,以后我們法官辦案討論中也可以使用圖表。

訴訟可視化直觀、簡單、易用,符合每個人過往的工作習(xí)慣,使用體驗(yàn)很好。當(dāng)一項(xiàng)技術(shù),成為圍繞法庭的法官、律師們共同使用的技術(shù),職業(yè)共同體的氛圍將越來越濃厚。從這個意義上來說,訴訟可視化雖然是一個“小”技術(shù),我們卻是從“小”入手,牽動著法律人的大情懷。或許這樣一項(xiàng)普通的“小”技術(shù),能讓我們相信訴訟是有技術(shù)可言的,從而成為改變法律圈諸如“打官司就是打關(guān)系”之類的某些生態(tài)的先鋒官。

“訴訟法寶”之二:模擬法庭

訴訟律師熱愛法庭,就像演員熱愛舞臺,但律師永遠(yuǎn)也不可能在法庭彩排。法庭是一個各方參與的不可逆的過程,為了獲得最好的庭審效果,我們搭建了一個盡可能接近真實(shí)法庭環(huán)境的演練場,這就是天同的模擬法庭。

(1)模擬法庭能做什么?

高明的戰(zhàn)士,追求勝于未戰(zhàn)的境界。模擬法庭就有預(yù)判、備戰(zhàn)、練兵三大功能,是實(shí)現(xiàn)勝于未戰(zhàn)的法寶。

首先,模擬法庭可以幫助律師預(yù)判案件。預(yù)判案件是雙向需求,客戶需要知道案子有多大贏面;律師需要判斷案件的風(fēng)險點(diǎn)。組織這種模擬法庭的原則是真實(shí)。越真實(shí)、效果越好、說服力也越強(qiáng)。為了預(yù)判結(jié)果的“高保真”,我們安排律師從雙方當(dāng)事人立場分別準(zhǔn)備,邀請退休法官組成合議庭,還請客戶與我們的同事組成陪審團(tuán),嚴(yán)格按庭審流程進(jìn)行。模擬結(jié)束后,合議庭作出裁判,并就合議過程和裁判理由回答客戶疑問。

其次,模擬法庭可以幫助律師準(zhǔn)備庭審。這種模擬法庭其實(shí)是律師出庭前的壓力測試,因此秘訣是加大強(qiáng)度。合議庭成員未必外聘,流程不必參照庭審,所有參加者不受時間限制地對律師發(fā)問,核心目的就是檢驗(yàn)他是否做好出庭準(zhǔn)備。這種模擬法庭已經(jīng)成為天同的傳統(tǒng),我們每一個案件正式開庭前都會舉辦,這使得我們的律師在正式的法庭上能更自信更從容。

最后,模擬法庭還可以用于訓(xùn)練技能。如果把庭審比作求婚,訴訟律師最大的悲哀就是永遠(yuǎn)不知道自己為什么被拒絕。庭審是不可逆的,大多數(shù)還是不可重現(xiàn)的,所以律師無法將法庭表現(xiàn)樣本化,作為研究改進(jìn)的依據(jù)。因此,我們需要練兵用的模擬法庭。這種模擬法庭的原則是全面記錄、客觀點(diǎn)評。我們根據(jù)受訓(xùn)律師的情況將模擬法庭分級,全程錄像。庭審一結(jié)束,先進(jìn)行復(fù)盤,總結(jié)策略運(yùn)用,點(diǎn)評臨場表現(xiàn);隨后讓律師對照錄像并可隨時暫停,分析發(fā)言是否得當(dāng);還要研究模擬合議庭的錄像,從而了解模擬法官對其表現(xiàn)的評價。

(2)天同模擬法庭的規(guī)則

模擬法庭是一種工作方法,組織方式和規(guī)模都可以根據(jù)需要進(jìn)行調(diào)整,但有些因素可能大幅提升模擬法庭效果,我們將其歸納為天同模擬法庭規(guī)則,包括:

外聘法官。法官、尤其是同級別法院法官,在裁判思路上有很大相似性。組織預(yù)判性模擬法庭時,我們盡量聘請退休或離職法官,他們能幫助我們最大程度模擬真實(shí)庭審。

客戶信息屏蔽。組織預(yù)判性模擬法庭時,我們不會告訴合議庭誰是我們的客戶,這是為了保證合議庭的中立性。

庭前會議。如果案件情況復(fù)雜,經(jīng)一方律師發(fā)起,我們的業(yè)務(wù)秘書會組織庭前會議,目的是排除干擾信息,確定庭審焦點(diǎn),從而提高效率。合議庭成員不參加庭前會議,業(yè)務(wù)秘書負(fù)責(zé)將會議結(jié)果以書面形式提交合議庭。

客戶參與。我們會盡量邀請客戶參加模擬法庭,這實(shí)質(zhì)上是一種“用戶體驗(yàn)前置”。

復(fù)盤和答疑。復(fù)盤是指在模擬法庭結(jié)束后,合議庭成員、雙方律師、陪審團(tuán)成員立即回顧庭審情況。答疑,則是合議庭成員負(fù)責(zé)回答客戶對庭審流程以及裁判理由的疑問。

全程數(shù)字錄像并即時刻盤。確保律師可以反復(fù)回顧庭審表現(xiàn),進(jìn)而做出更有針對性的改進(jìn)。

(3)模擬法庭未來會怎樣?

未來的模擬法庭會怎樣?我想,一定遠(yuǎn)不止是訴訟律師的工作方法。

模擬法庭可能成為一種替代性爭議解決機(jī)制。既然模擬法庭的預(yù)判是靠譜的,成本又低,那么雙方發(fā)生爭議時,為什么不能用模擬法庭來定紛止?fàn)幠?。伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展,模擬法庭甚至可能突破地域限制,變成一種線上爭議解決機(jī)制。

模擬法庭可能成為訴訟技術(shù)培訓(xùn)平臺。也許沒有人做過這個實(shí)驗(yàn),讓真實(shí)的法官和律師來一起打一場模擬法庭的示范庭,一直是我的一個夢想。在實(shí)踐當(dāng)中,法官和律師交流訴訟經(jīng)驗(yàn)的機(jī)會非常少,而雙方又都有培訓(xùn)訴訟(審判)技能的需要。如果能夠由法官學(xué)院和律協(xié)或其他單位牽頭,定期組織法官、律師開展模擬法庭,做成示范庭,可能對提高訴訟(審判)實(shí)務(wù)技能產(chǎn)生難以估量的影響。這樣的“軍事演習(xí)”,累計(jì)更多的經(jīng)驗(yàn)和數(shù)據(jù)的前提下,甚至不排除有可能成為庭審制度改良、庭審技巧創(chuàng)新、甚至是司法改革的試驗(yàn)場。比如“離席辯論”這個問題,開庭中,律師到底能不能、應(yīng)不應(yīng)該像美國法庭那樣離席辯論,一直困擾著律師和法官。我們可以通過模擬法庭來實(shí)驗(yàn),看看到底各方駕馭能力如何,庭審效果如何。有些律師抱怨,說法庭不讓站著發(fā)言,可是如果司法改革的進(jìn)程神速,哪一天突然告訴你,律師可以“離席辯論”了,我們律師們自身的技能準(zhǔn)備好了嗎?

另外,模擬法庭是否有可能成為一個案件平臺,我們也還在探索。目前,有很多的律師提出來希望與天同合作案件。通過模擬法庭的模式,我們當(dāng)“藍(lán)軍”,也當(dāng)“教練”,這可能是天同業(yè)務(wù)領(lǐng)域的一個新方向。我們的理想狀態(tài)是,天同模擬法庭建設(shè)成為中國商事訴訟案件的演習(xí)基地,通過提供“對抗式模擬”及“教練”服務(wù),不僅可以轉(zhuǎn)化一部分案件,還可以幫助提高商事訴訟律師的業(yè)務(wù)水平。

“訴訟法寶”之三:知識管理和案例大數(shù)據(jù)

我總聽到年輕律師訴苦,說是為了查找一個類似案件,花了一整天檢索了幾百個案例,最后還是沒找到一個能用的。這說明,我們對知識及案例的收集和整理非常不好,目前市面上的法律搜索工具的用戶體驗(yàn)并不太好。檢索是訴訟律師重要工作內(nèi)容之一,也幾乎是花費(fèi)時間最多的工作,如何更快捷更有效的利用案例、如何讓律師對檢索的體驗(yàn)更好,我們的解決方法就是“知識管理和案例大數(shù)據(jù)”這個訴訟法寶。

我們這里所說的知識管理,是把法官、學(xué)者過去寫過的文章、對法院的裁判觀點(diǎn)整合在一起。為此,我們收集了盡可能全面地包含最高法院裁判觀點(diǎn)的書籍,并且組織了專門的團(tuán)隊(duì)對他們進(jìn)行電子化整理、編輯,形成一個知識庫。同時,為了對裁判文書進(jìn)行深度處理,我們將案件分解并整理為裁判要旨、案件標(biāo)簽、案情簡介、實(shí)務(wù)要點(diǎn)、案件索引等板塊,然后統(tǒng)一編碼,形成了一套自己獨(dú)特的民商事案例庫。我們將知識庫和案例庫打通,就有了一個包含裁判觀點(diǎn)、理論學(xué)說、司法裁判傾向意見在內(nèi)的相對完善的數(shù)據(jù)庫,“天同碼”因此應(yīng)運(yùn)而生。未來我們會開放“天同碼”的編碼規(guī)則,讓所有的法律人一起參與建設(shè),而且這個數(shù)據(jù)庫還會記錄律師的搜索記錄,從而提供更為優(yōu)化的搜索結(jié)果。

知識管理和案例大數(shù)據(jù)帶來的改變不可能只是檢索,它們甚至可能改變律師的工作方式。一直以來,訴訟律師都覺得,經(jīng)驗(yàn)是最寶貴的財富。但是大數(shù)據(jù)理論告訴我們,依靠經(jīng)驗(yàn)其實(shí)是不得已的選擇。一旦掌握了全數(shù)據(jù)收集和利用的方法,計(jì)算機(jī)運(yùn)算可能代替律師的經(jīng)驗(yàn),而且還能夠大幅提高案件預(yù)判的準(zhǔn)確性。大數(shù)據(jù)還可能和模擬法庭結(jié)合,產(chǎn)生一種全新的案件評估機(jī)制,可能給訴訟技術(shù)帶來我們以前難以想象的發(fā)展。有關(guān)案例大數(shù)據(jù)的應(yīng)用及未來發(fā)展,我在以前的文章中有過詳細(xì)論述,在此不再贅述。我能預(yù)言的是,在互聯(lián)網(wǎng)時代,司法公開的大背景下,知識管理和案例大數(shù)據(jù)帶來的全新體驗(yàn)的、更受歡迎的法律搜索呼之欲出、指日可待!

  • 楊樹英律師辦案心得:刑事案件關(guān)系到當(dāng)事人生命安全,財產(chǎn)安全、人身自由,不發(fā)生則已,一旦發(fā)生,必將造成人生的巨大轉(zhuǎn)折,輕則身陷囹圄,財產(chǎn)損失,重則被剝奪生命。因此,聘請一位經(jīng)驗(yàn)豐富、可靠盡職的刑事辯護(hù)律師至關(guān)重要,我們組成的專業(yè)律師辯護(hù)團(tuán)能夠幫助當(dāng)事人減少財產(chǎn)損失,獲得自由,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,并且指引家屬抓住法律的工具,少走彎路。

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