據(jù)相關(guān)媒體報(bào)道，《反家庭暴力法》目前已由國(guó)務(wù)院法制辦擬出草案。該草案明確規(guī)定夫妻雙方因感情不和分居或法院正在審理雙方離婚案件期間，男方以暴力手段強(qiáng)行與女方發(fā)生關(guān)系的，依照《刑法》第236條(強(qiáng)奸罪)進(jìn)行處罰。
而此前，我國(guó)刑法理論主流觀點(diǎn)一直認(rèn)為，除非丈夫教唆、幫助或者伙同其他男子強(qiáng)奸妻子，或者丈夫誤把妻子當(dāng)作其他婦女加以強(qiáng)奸，否則，丈夫不可能成為強(qiáng)奸妻子的犯罪主體。我國(guó)司法實(shí)務(wù)部門傳統(tǒng)上亦認(rèn)為丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的犯罪主體。離婚訴訟的開始并不對(duì)婚內(nèi)無奸的原則產(chǎn)生影響。不僅離婚訴訟，即使非常嚴(yán)重的情節(jié)也未能動(dòng)搖這一基本原則。
然而，此次“草案”不僅打破了這一原則，還將以立法的形式加以明確，實(shí)屬難得。雖然性是增進(jìn)夫妻情感的核心因素，是夫妻雙方的權(quán)力和義務(wù)。但是，夫妻之間的性也應(yīng)該尊重雙方感情的自愿為基礎(chǔ)，單方面的性也是不道德的甚至是違法的。如果夫妻雙方的性成為一種單方面的強(qiáng)迫行為，它就不應(yīng)該再成為夫妻之間的權(quán)力和義務(wù)。
因此，此次《反家庭暴力法》將“婚內(nèi)強(qiáng)奸入刑”不僅讓越來越多的婚內(nèi)強(qiáng)奸起訴無法可依的問題有了量刑的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步把《刑法》規(guī)定的強(qiáng)奸罪加以補(bǔ)充，而且還確立了“婚內(nèi)強(qiáng)奸入刑”的兩種情形：一是夫妻感情不和分居期間的婚內(nèi)強(qiáng)奸，二是離婚訴訟期間的婚內(nèi)強(qiáng)奸。所以說，此“草案”還是極具人性化的。
然而，如果從法律執(zhí)法和操作層面來說的話，離婚訴訟期間的婚內(nèi)強(qiáng)奸還好操作，但是要分清由于夫妻感情不和而分居所引發(fā)的婚內(nèi)強(qiáng)奸，顯然并不是那么可行。
俗話說，“清官難斷家務(wù)事”兩口子打架拌嘴是常有的事，弄不好就是一個(gè)睡炕上一個(gè)睡地下，結(jié)果夫妻間在家里分床而睡算不算分居?如果這期間發(fā)生性強(qiáng)迫行為后報(bào)了案而事后又反悔，這種情況又該如何認(rèn)定?如果因?yàn)檎５墓ぷ鳌⑸罘矫娴脑蚍志?，而這期間的一方出軌或夫妻間情感出現(xiàn)問題，這算不算分居時(shí)間?
如果一定要說分居從什么時(shí)候計(jì)算起，分居多長(zhǎng)時(shí)間才能算分居，顯然這都不好界定。所以，分居如果不能以法律的形式進(jìn)行界定，那“因感情不和分居”就形同虛設(shè)，法律方面就不能很好的執(zhí)行，還增加了司法成本，結(jié)果也就沒有多大實(shí)際意義了。
此外，由于社會(huì)的發(fā)展，“強(qiáng)奸罪”有了進(jìn)一步擴(kuò)大化的解釋，單純說“婚內(nèi)強(qiáng)奸”就是男方對(duì)女方的強(qiáng)奸，從法律上講也是不公平的?，F(xiàn)實(shí)生活中，一些女性在性方面對(duì)男性采用誘惑、如暗中使用催情類的藥物等逼男性就范，力氣較大的女性干脆就使用暴力。而對(duì)于夫妻來說，家庭暴力中男人成為被施暴方的例子也已經(jīng)不再是什么新鮮事。因此，把“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的施暴主體僅僅定義為男性也是不準(zhǔn)確的。
總的來說，把“婚內(nèi)強(qiáng)奸入刑”實(shí)屬難得，這也是我國(guó)法律的又一次進(jìn)步。而然，這部新的法律法規(guī)出臺(tái)還需完善相應(yīng)可操作的的分居制度，否則，非但起不到應(yīng)有的效果，還增加了司法成本，執(zhí)行起來也就難以落實(shí)。
張曉霖律師辦案心得：進(jìn)出口貿(mào)易中海關(guān)涉稅尤其是走私犯罪案件逐年增多，很多案件往往是因?yàn)椴欢ｊP(guān)法律規(guī)定及海關(guān)辦事規(guī)程造成的，而非當(dāng)事人（進(jìn)出口企業(yè)或進(jìn)出境個(gè)人）故意所為。面對(duì)這種情況，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)當(dāng)事人如何用足用好國(guó)家政策，做到合理避稅；清楚海關(guān)規(guī)定和辦事規(guī)程及時(shí)處理，把損失最小化，實(shí)現(xiàn)利益最大化。
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