閱讀提示：有限責(zé)任公司人去樓空、人間蒸發(fā)的情形并不少見(jiàn)，面對(duì)這樣的休眠公司，債權(quán)人如何保障和實(shí)現(xiàn)自身的合法權(quán)益？向休眠公司股東進(jìn)行追償?shù)脑V訟救濟(jì)途徑為何？
在日常生活涉及有限責(zé)任公司的經(jīng)濟(jì)糾紛之中，當(dāng)有限責(zé)任公司發(fā)生欠款或借款等一些行為，債權(quán)人向法院提起訴訟，法院判決債權(quán)人勝訴。但在執(zhí)行階段卻經(jīng)常發(fā)現(xiàn)有的有限公司已經(jīng)人去樓空，人間蒸發(fā)，查詢(xún)公司賬戶(hù)幾乎沒(méi)有資金、名下也無(wú)任何財(cái)產(chǎn)，但公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照仍然存在。我們通常管這種公司叫休眠公司或者叫法律上的植物人。
據(jù)北京高院所做的調(diào)查顯示，目前北京基層法院審理的案件中，被告下落不明的案件占民商案件總數(shù)的20%，其中大多數(shù)為公司。當(dāng)債權(quán)人遭遇休眠公司時(shí)，往往面臨兩難選擇：不起訴，債權(quán)馬上就要過(guò)訴訟時(shí)效，起訴極有可能面臨高昂的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、公告費(fèi)、律師費(fèi)，最終付出巨大還是會(huì)一無(wú)所獲。面對(duì)這類(lèi)公司該怎么辦？
一、休眠公司的各種表現(xiàn)
休眠公司并非法律術(shù)語(yǔ)，而是表達(dá)上的比喻。這類(lèi)公司常常是成立兩三年甚至更短時(shí)間后就隱姓埋名無(wú)處尋找。對(duì)這些因未進(jìn)行年檢、或被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、或被責(zé)令關(guān)閉、或被依法撤銷(xiāo)或因其它原因而未進(jìn)行清算或者未辦理注銷(xiāo)登記的公司，學(xué)界稱(chēng)之為“休眠公司”或公司“下落不明”、企業(yè)法人“彌留之際”、“公司惡意消失”、“短命公司”等。［1］
梳理一下休眠公司，可以概括出如下各種情形：
1、執(zhí)照在，人不在
很多公司經(jīng)營(yíng)不善負(fù)債較多，為躲避債權(quán)人追償債務(wù)干脆選擇人間蒸發(fā)，搬離原來(lái)的辦公地點(diǎn)，甚至直接把公司關(guān)門(mén)大吉。但是公司每月的稅務(wù)還是正常申報(bào)，在工商管理機(jī)關(guān)也是該年檢年檢，該公示也都正常公示。這類(lèi)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照通常都是一直存在的，但對(duì)外沒(méi)有任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，相當(dāng)于是一個(gè)公司植物人。一般而言，債權(quán)人如果起訴這類(lèi)公司可以獲得一個(gè)勝訴的判決，但是執(zhí)行起來(lái)困難重重。
2、執(zhí)照不在，人還在
2014年3月公司法修訂前，一些公司經(jīng)營(yíng)了一段時(shí)間后無(wú)心繼續(xù)，也不進(jìn)行工商年檢。按此前公司法規(guī)定，公司不按時(shí)年檢要被吊銷(xiāo)執(zhí)照。但2014年3月后工商管理機(jī)關(guān)已經(jīng)取消了企業(yè)年檢制度。如果股東長(zhǎng)期下落不明也不正常報(bào)稅，根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例第七十二條規(guī)定也可以通過(guò)向工商局舉報(bào)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
這類(lèi)公司被吊銷(xiāo)執(zhí)照后繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，股東也不組織清算。雖然公司已經(jīng)喪失從事某些民事活動(dòng)的資格和能力，但由于公司未被注銷(xiāo)，公司作為法人的主體資格還是存在，依然可以作為民事訴訟主體應(yīng)訴。
3、執(zhí)照在，人也在
這類(lèi)公司通常有很多關(guān)聯(lián)公司，公司之間存在著人事混同、住所混同以及財(cái)務(wù)混同，通常表現(xiàn)為一套人馬兩塊牌子。當(dāng)其中的一個(gè)公司被判償還欠款，辦公地點(diǎn)通常就會(huì)摘掉這個(gè)已經(jīng)進(jìn)入法院黑名單的公司牌子。往往是法院執(zhí)行人員上門(mén)時(shí)，公司的人則說(shuō)兩者是兩個(gè)法人主體，一家公司債務(wù)與另外一家無(wú)關(guān)。
此外，也有的公司經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后聚斂錢(qián)財(cái)?shù)哪康倪_(dá)到，然后就會(huì)進(jìn)行清算和惡意注銷(xiāo)。也許他們以為公司經(jīng)營(yíng)合法程序注銷(xiāo)后，公司就喪失了法人主體資格，公司和股東無(wú)須對(duì)公司以前的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人再也沒(méi)有理由讓他們償還債務(wù)。
二、債權(quán)人向休眠公司追償債務(wù)的訴訟救濟(jì)方法
常?？吹降囊环N現(xiàn)象就是公司幾無(wú)任何財(cái)產(chǎn)，但股東擁有大量財(cái)富。應(yīng)該說(shuō)，公司無(wú)資產(chǎn)償債并不意味都能逃避法律責(zé)任。只要股東有一定償債能力，針對(duì)以下情形，債權(quán)人可以向股東追償債務(wù)。
1、休眠公司的股東為一人
實(shí)踐當(dāng)中很多休眠公司都是一些中小企業(yè)，對(duì)公司法也不夠了解。為注冊(cè)簡(jiǎn)便，他們通常會(huì)選擇一人有限責(zé)任公司的形式，即股東為一個(gè)人。如這類(lèi)公司欠下巨額債務(wù)，債權(quán)人起訴公司時(shí)，可以直接將股東追加為被告。根據(jù)公司法第六十三條規(guī)定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
實(shí)踐當(dāng)中，一人有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)有不少比較混亂，存在嚴(yán)重的股東與公司混同現(xiàn)象，股東侵占公司財(cái)產(chǎn)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，通常股東都不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己財(cái)產(chǎn)。因此債權(quán)人起訴時(shí)可以直接追加股東為被告，最終執(zhí)行股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
2、休眠公司的股東為夫妻二人
如果休眠公司的股東只有兩個(gè)人而且是夫妻，就是民間俗稱(chēng)的夫妻店。根據(jù)國(guó)家工商總局頒布的關(guān)于公司登記管理中幾個(gè)具體問(wèn)題的答復(fù)意見(jiàn)第五條規(guī)定：家庭成員共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，必須以各自擁有的財(cái)產(chǎn)作為注冊(cè)資本并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。登記時(shí)需提交財(cái)產(chǎn)分割的書(shū)面證明或協(xié)議。上述規(guī)定也就是說(shuō)，有限責(zé)任公司的股東必須財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立。如果夫妻二人在公司注冊(cè)登記時(shí)，未曾分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，他們倆對(duì)彼此于另外一方的出資款是相互共同共有的，屬同一投資主體。因此，如果夫妻股東在注冊(cè)公司時(shí)沒(méi)有明示夫妻財(cái)產(chǎn)分割的該公司應(yīng)認(rèn)定為一人公司，同樣適用公司法第六十三條規(guī)定。
3、休眠公司下落不明
第一步：吊銷(xiāo)休眠公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。很多時(shí)候當(dāng)債權(quán)人手握法院對(duì)休眠公司的勝訴判決時(shí)，但卻無(wú)處尋找休眠公司人在何方，即使向法院申請(qǐng)執(zhí)行，由于公司名下無(wú)任何財(cái)產(chǎn)，法院也是愛(ài)莫能助。這類(lèi)休眠公司的工商局注冊(cè)地址一定是人去樓空，面對(duì)這種情況債權(quán)人可以選擇去公司注冊(cè)地的工商局投訴。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司必須在其注冊(cè)地經(jīng)營(yíng)，企業(yè)異地經(jīng)營(yíng)必須設(shè)立分公司。休眠公司既不存在分公司又于注冊(cè)地不見(jiàn)蹤跡的，工商局應(yīng)該責(zé)令整改。雖然工商局很有可能無(wú)法聯(lián)系到這家公司，但工商局可以在企業(yè)系統(tǒng)里標(biāo)注顯示異常，經(jīng)過(guò)一段時(shí)間，如果這家公司繼續(xù)失蹤，可以吊銷(xiāo)這家公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。只要吊銷(xiāo)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，作為債權(quán)人就看到了維護(hù)權(quán)益的希望。
第二步：申請(qǐng)對(duì)休眠公司強(qiáng)制清算。根據(jù)公司法第一百八十條：吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司應(yīng)該解散；第一百八十三條：公司因吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照解散的，應(yīng)自解散事由出現(xiàn)之日起十五內(nèi)清算。因此作為債權(quán)人如果股東不依法組織清算的，可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算。
第三步：起訴清算義務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果法院組織清算并且能夠正常清算的，當(dāng)然由公司以剩余財(cái)產(chǎn)償債，當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司資不抵債時(shí)則進(jìn)入破產(chǎn)清算的環(huán)節(jié)。但是很多休眠公司實(shí)際上無(wú)法清算的，因?yàn)楣疽呀?jīng)下落不明，公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)更是無(wú)從查找，公司法解釋二第十八條第二款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。根據(jù)上述規(guī)定，如果公司無(wú)法清算，債權(quán)人可以向股東提起訴訟，要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
4、股東濫用公司有限責(zé)任，損害債權(quán)人利益
公司法人獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任可以說(shuō)是現(xiàn)代公司制度的兩大基石，這兩大基石鼓勵(lì)了投資激活了市場(chǎng)，但是同時(shí)也成為了一些人意圖違法得利的工具，通過(guò)公司這層面紗進(jìn)行斂財(cái)后逃之夭夭。但是法律是追求公平和正義的，因此2005年修訂的公司法第二十條規(guī)定了股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。休眠公司中大多數(shù)的股東都在濫用股東的有限責(zé)任，他們利用關(guān)聯(lián)公司、母子公司轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)，一旦其中一家公司涉訴，就把公司財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其他關(guān)聯(lián)公司，轉(zhuǎn)移涉訴公司的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)債權(quán)人一旦遭遇此類(lèi)休眠公司一旦要大膽的利益公司法人格否認(rèn)制度刺破公司面紗，追加休眠公司股東對(duì)公司債務(wù)的連帶責(zé)任。
5、當(dāng)股東出資不足，債權(quán)人該如何維權(quán)
新修正的公司法取消設(shè)立登記時(shí)公司最低注冊(cè)限額，直接導(dǎo)致公司債權(quán)人以公司實(shí)際收到的股東投資低于法定注冊(cè)資本限額為由主張否定公司法人資格的法律依據(jù)缺失，債權(quán)人僅以此為由主張否定公司法人資格的法律依據(jù)缺失。［2］
例如，如果一個(gè)公司注冊(cè)資本是100億，但是公司股東要在500年甚至更長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)繳清，按照人類(lèi)目前的平均壽命推算，沒(méi)有人能活到500年，也就是說(shuō)作為公司的股東在有生之年是不可能繳清注冊(cè)資本。如果債權(quán)人與公司交易，認(rèn)為公司注冊(cè)資本100億很有實(shí)力，向公司借款1個(gè)億，到期了公司沒(méi)有償還能力，賬面為零，剩余注冊(cè)資本還沒(méi)有到繳納期限，債權(quán)人的利益如何來(lái)保護(hù)？難道這部法律是惡法嗎？答案當(dāng)然不是。
用公司法不能解決的問(wèn)題，不意味著依據(jù)其他的法律也是無(wú)解。根據(jù)破產(chǎn)法第三十五條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。因此隨著新公司法頒布，未來(lái)債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)的案件將逐漸增多，不管法律如何改革，法律始終追求的都是正義和公平。
6、公司被惡意注銷(xiāo)，債權(quán)人如何維權(quán)
股東聚斂錢(qián)財(cái)后發(fā)出清算公告或者不經(jīng)清算，惡意注銷(xiāo)公司也是時(shí)有發(fā)生。依照公司法第一八十四條的規(guī)定，公司清算告知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以通知為原則，只有通知不能時(shí)（例如對(duì)于潛在的債權(quán)人、下落不明的債權(quán)人等，無(wú)法通知），才可以公告形式告知。因此，公告應(yīng)為不得已而為之的最后告知手段。但是有很多惡意討債的股東在明知債權(quán)人存在的情況下卻故意以公告的形式通知，主觀(guān)上存在明顯的故意。
另外，通常情況下，股東注銷(xiāo)公司需要在工商局簽署一個(gè)承諾書(shū)，股東需承諾公司無(wú)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如今后發(fā)現(xiàn)有債權(quán)債務(wù)由公司股東按股資比例承擔(dān)處理。公司股東對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)的承諾是一種對(duì)公承諾，而不是合同法上的債務(wù)承擔(dān)。
由于任何人均可以承諾承擔(dān)他人的債務(wù)，法律并不限制清算義務(wù)人主動(dòng)自愿承擔(dān)公司的債務(wù)。因此，只要公司股東承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，依其承諾，法院可判令其直接向公司債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。這與公司法人制度以及公司股東有限責(zé)任并不矛盾。因此如果公司股東違背誠(chéng)實(shí)信用原則，惡意不通知已知債權(quán)人注銷(xiāo)公司，債權(quán)人可以以股東為被告要求其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。［3］
雖然休眠公司為數(shù)不少，破壞市場(chǎng)環(huán)境誠(chéng)信和阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但是債權(quán)人還是可以找到一些突破口來(lái)維護(hù)權(quán)益，國(guó)家也在不斷出臺(tái)政策加大對(duì)“老賴(lài)”的懲罰力度，關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定就是非常有實(shí)際效果的一項(xiàng)舉措。從長(zhǎng)遠(yuǎn)角度看，除了法治這把利器，一個(gè)繁榮而有序的經(jīng)濟(jì)社會(huì)的出現(xiàn)，同時(shí)還得寄望于重塑一種以信用為核心價(jià)值的商業(yè)傳統(tǒng)和商業(yè)文化。［4］
注：
［1］章合運(yùn)：“‘休眠公司’的債權(quán)人權(quán)益保護(hù)方式探析”，載《成都理工大學(xué)學(xué)報(bào)》2007年4期。
［2］王東敏：“《公司法》資本制度修改對(duì)幾類(lèi)民商事案件的影響”，載《商事審判指導(dǎo)》2014年5月。
［3］丁巧仁主編：《公司法案例判解研究》，人民法院出版社2003年版，第490頁(yè)。
［4］呂冰心：“揭秘‘休眠公司’”，載《法人雜志》。
嚴(yán)謹(jǐn)、堅(jiān)韌：每個(gè)案件都須用心盡力! 證據(jù)是關(guān)鍵!
關(guān)注微信“章紅律師”(微信號(hào)gslaw_365)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀(guān)點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來(lái)源“章紅律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：廣東利人律師事務(wù)所
咨詢(xún)電話(huà)： 15811286610
歡迎咨詢(xún)、委托！ 電話(huà)：18928477281 郵箱：zh18928477281@163.com
執(zhí)業(yè)律所：廣東利人律師事務(wù)所
咨詢(xún)電話(huà)：15811286610
歡迎咨詢(xún)、委托！ 電話(huà)：18928477281 郵箱：zh18928477281@163.com
使用微信掃描二維碼
關(guān)注章紅律師
