眾所周知，新《公司法》加強了對中小股東的權(quán)利保護(hù)，但新公司法僅對此做了比較原則的規(guī)定，實際操作性較差，未形成一個系統(tǒng)的、完善的法律制度。本文通過對現(xiàn)行法律對中小股東權(quán)利保護(hù)的規(guī)定，試圖探求一個較系統(tǒng)、完善的法律保護(hù)機制。
眾所周知，新《公司法》加強了對中小股東的權(quán)利保護(hù)，但新公司法僅對此做了比較原則的規(guī)定，實際操作性較差，未形成一個系統(tǒng)的、完善的法律制度。本文通過對現(xiàn)行法律對中小股東權(quán)利保護(hù)的規(guī)定，試圖探求一個較系統(tǒng)、完善的法律保護(hù)機制。
一、中小股東的概念、特征
中小股東，又稱少數(shù)股東，是指在公司中出資額在公司注冊資本中所占比例較小，或持有公司股份數(shù)額較少，無法參與公司事務(wù)的決策，或參與而不能有效地行使權(quán)利的股東。中小股東是相對于大股東、控股股東而言的。中小股東具有以下特點：股份占比小、在公司中的職位低、對公司事務(wù)的知情遲延等特點。
二、中小股東權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)狀及問題
（一）新公司法對中小股東權(quán)利保護(hù)的表現(xiàn)
1．參與公司重大決策方面
股東會召集權(quán)。修訂前的公司法中小股東沒有股東臨時會議的召集權(quán)。新公司法第四十條規(guī)定“……代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召集臨時會議?！钡谝话倭阋粭l規(guī)定“股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：……（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；……”第一百零二條第二款規(guī)定“董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持?！?/p>
臨時議案提案權(quán)。新公司法第一百零三條第二款規(guī)定“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項?！碧岚笝?quán)是股東行使其重大決策權(quán)的一種基本形式，也是股東決策權(quán)中的基本權(quán)利。賦予中小股東對公司事務(wù)的參與權(quán)，使中小股東能夠在股東大會上發(fā)表自己的意見，向大股東和董事會提出對于公司管理的觀點和建議，可能在一定程度上實現(xiàn)對中小股東利益的保護(hù)。
2．參與公司管理方面
累積投票權(quán)。新公司法第一百零六條確立了累積投票制度。所謂的累積股票制度，是指股東在選舉董事投票時可以投的總票數(shù)等于該股東所持有的股份數(shù)乘以待選董事人數(shù)，股東可以將其總票數(shù)集中投給一個或幾個董事候選人。累積投票制度與股東的一股一票的直接投票的制度相對應(yīng)，在直接投票制下具有簡單多數(shù)的股東便以保證對董事會人員組成的絕對控制。而累積投票制度有助于少數(shù)股東（中小股東）的代表當(dāng)選為董事。從而在一定程度上成為平衡大股東與中小股東之間的利益關(guān)系的有效手段?？梢越档椭行」蓶|的投資風(fēng)險，保護(hù)中小股東的投資熱情。
3．中小股東的知情權(quán)方面
新公司明確了公司的信息披露義務(wù)，增加了中小股東的知情權(quán)范圍，設(shè)定了中小股東查帳權(quán)、質(zhì)詢權(quán)。新公司法第六條第三款規(guī)定“公眾可以向公司登記機關(guān)申請查詢公司登記事項，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)?！钡谌臈l規(guī)定“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)報告。股東可以要求查閱公司會計帳簿。……”第九十八條規(guī)定“股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債權(quán)存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢?！?/p>
4．大股東的誠信義務(wù)
新公司法第二十條規(guī)定“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！钡诙粭l規(guī)定“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，致使公司遭受損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”根據(jù)這兩條規(guī)定，可知控股股東或大股東在行使股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)以誠信原則為行為準(zhǔn)則，不得濫用控制權(quán)以損害中小股東的合法權(quán)益來獲取自身的私利。在公司運營的各個環(huán)節(jié)，都不應(yīng)當(dāng)以犧牲中小股東利益為代價追求公司利益。具體來說，首先，在股東大會的召開和決議過程中，為使中小股東利益得到保證，大股東在行使表決權(quán)時應(yīng)負(fù)有誠實義務(wù)，其在為自己利益行使表決權(quán)的同時，不得不正當(dāng)?shù)厍趾竞推渌行」蓶|的利益。其次，股東大會以及董事會做出的決定應(yīng)當(dāng)本著誠實信用原則維護(hù)中小股東利益，不能在形式合法的外表下進(jìn)行實質(zhì)違法的行為。
5．司法救濟(jì)方面
直接訴訟。第一、向人民法院提起對股東大會決議的撤銷或無效確認(rèn)之訴。當(dāng)股東大會形成了不利于中小股東的決議時，中小股東雖有權(quán)召集股東大會并提出議案，但其議案獲得通過的可能性極小。這時，中小股東就可向法院提起訴訟，以維護(hù)自身合法權(quán)益。第二、要求董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)的侵害責(zé)任。第三、要求控股股東賠償損失的給付之訴。當(dāng)控股股東違反其所負(fù)有的誠信義務(wù)而轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行了不適行為時，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。新公司法第二十條、二十一條、二十二條、一百五十三條對中小股東直接提起訴訟維護(hù)自身合法權(quán)益作出了明確的規(guī)定。
股東代表訴訟。它是指當(dāng)違法行為人因其違法行為給公司造成損失，公司拒絕或怠于向該違法行為人請求賠償時，公司股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失。現(xiàn)行公司法第一百五十二條對此給予了明確規(guī)定。
（二）對中小股東權(quán)利保護(hù)中存在的問題
新《公司法》雖對中小股東權(quán)益保護(hù)較修訂前公司法有了重大突破，但仍屬規(guī)定顯粗，不細(xì)，存在原則性較強，可操作性較弱的缺點。例如：中小股東參與重大決策權(quán)、選擇管理者權(quán)利等規(guī)定較原則，股東知情權(quán)規(guī)定可操作性差等。
三、對于完善中小股東權(quán)利保護(hù)法律機制的建議和對策
（一）建立中小股東與大股東表決權(quán)的平衡機制
新公司法對表決權(quán)適用的是“資本多數(shù)決原則”，其基本含義是：股東具有的表決力與其所持股份成正比，股東所持股份愈多，表決力愈大。該表決方法使得多數(shù)資本持有人的意思吸收了少數(shù)資本持有人的意愿，導(dǎo)致少數(shù)資本的股東無論在何種情況下均不得不尊從大股東的意愿，從而產(chǎn)生事實上的不平等：一方面，基于該原則的運作，中小股東行使表決權(quán)所體現(xiàn)的意志往往為大股東所壓制或吞沒，導(dǎo)致中小股東的意志與中小股東的財產(chǎn)利益的實際脫離而大股東通過表決權(quán)的優(yōu)勢能控制股東大會，進(jìn)而控制董事會，使公司的決策服從自己的意志，追求和實現(xiàn)“超額”和“優(yōu)越”的財產(chǎn)利益。另一方面，基于該原則的運作，擁有控制權(quán)的大股東還可能通過投資、資產(chǎn)置換、效益分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等形式將公司的利益轉(zhuǎn)移至自己手中。中小股東沒有決策的權(quán)利，卻要承受決策的后果，從而造成“有權(quán)者無責(zé)，有責(zé)者無權(quán)”的局面。
為避免上述情況的發(fā)生，使中小股東表決權(quán)與大股東表決權(quán)平衡，充分保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，可以建立“表決權(quán)雙多數(shù)制”。即：股東大會決議由參會的股東人數(shù)和股權(quán)表決權(quán)數(shù)均應(yīng)超過多數(shù)形成。
（二）對中小股東被排擠出決策層、管理層的救濟(jì)
現(xiàn)行公司的治理結(jié)構(gòu)由股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理組成。董事會作為公司的常設(shè)領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)，由股東會選舉產(chǎn)生，作為股東會的執(zhí)行機構(gòu)，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營決策及管理活動。監(jiān)事會作為監(jiān)督機構(gòu)，可以檢查公司財務(wù)，并對公司董事、經(jīng)理的行為的合法性及損害公司的利益的行為提出糾正。經(jīng)理負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營活動。但是，“股東會會議，由股東按出資比例行使表決權(quán)。”因此，董事會的組成雖無強制規(guī)定，但基本上由大股東組成，小股東進(jìn)不了董事會。而董事會具有決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；聘任或者解聘公司經(jīng)理等決定公司生死的大權(quán)，這就必然導(dǎo)致董事會成為實際上的最高權(quán)利機構(gòu)，而真正的股東會卻被架空。甚至股東、董事、經(jīng)理三者合一亦不乏其人。監(jiān)事會按照規(guī)定由股東代表和適當(dāng)比例的職工代表，既然是股東代表，則自然由大股東充當(dāng)。因此，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理均為大股東或者由大股東“掌握”。
新公司法雖為解決中小股東選擇管理者權(quán)利問題，確立了“累積投票制度”。但該制度是任意性條款，使得這一制度幾乎成為虛設(shè)。為有效防范大股東利用操縱董事會濫用權(quán)利侵犯中小股東的合法利益，建議將“累積投票制度”改為強制性法律規(guī)范。
（三）對中小股東知情權(quán)的保障
由于現(xiàn)在中小股東無法直接進(jìn)入公司決策層與管理層，中小股東只能退而求其次，要求知曉公司的運營情況。然而，由于中小股東并不直接參與公司的經(jīng)營管理，兼以有限公司的封閉性，使得中小股東在獲得期待利益的過程中處于信息不對稱的弱勢地位，其利益實現(xiàn)必然陷入極大的風(fēng)險中。因此，只有當(dāng)中小股東準(zhǔn)確及時地知曉公司或董事的經(jīng)營信息，即具有充分的“知情權(quán)”，才可能防止董事會損害股東的行為發(fā)生，以及利于事后及時采取必要的救濟(jì)措施，從而保障自己預(yù)期利益的實現(xiàn)。
事實上，公司法的立法中并沒有“知情權(quán)”的概念，我們可以認(rèn)為是法律賦予股東通過查閱公司的財務(wù)報告資料、帳簿等有關(guān)公司經(jīng)營、決策、管理的相關(guān)資料以及詢問與上述有關(guān)的問題，實現(xiàn)了解公司的運營狀況和公司高級管理人員的業(yè)務(wù)活動的權(quán)利。股東的知情權(quán)應(yīng)該包括：財務(wù)會計報告查閱權(quán)、帳簿查閱權(quán)和檢查人選任請求權(quán)。新的《公司法》第三十四條雖規(guī)定了股東查帳權(quán)等權(quán)利，但設(shè)定了諸多限制條件和障礙，且沒有賦予股東可以選任檢查人的權(quán)利。會計帳簿是一種技術(shù)含量較高的文件，一般股東不具備這種技能。民法規(guī)定民事權(quán)利人可以委托他人代理民事行為，股東委托檢查人行使查帳權(quán)，是有法律依據(jù)的。不能以公司帳務(wù)是公司保密事項為由，而限制股東的查帳權(quán)。
因此，為切實保護(hù)股東的查帳權(quán)，應(yīng)摒棄限制性條件，并賦予股東有選任檢查人代理查帳的權(quán)利。
綜上所述，公司中小股東在投資者中占有相當(dāng)大的比例，健全、完善中小股東權(quán)利保護(hù)法律機制，切實保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，體現(xiàn)法律公正和正義，對調(diào)動廣大中小股東投資的積極性，保護(hù)其投資熱情，對促進(jìn)社會秩序的穩(wěn)定與和諧，對促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步，具有深遠(yuǎn)的重要意義。
孫偉律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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