北京高院勞動爭議法律適用問題研討會會議紀要（2014）(一)
為公正、高效處理勞動爭議糾紛，統(tǒng)一勞動爭議案件執(zhí)法尺度，北京市高級人民法院民一庭與北京市勞動爭議仲裁委員會于近期召開了勞動爭議案件法律適用問題研討會，北京市三級法院從事勞動爭議審判工作的部分庭長和法官、北京市、區(qū)兩級勞動人事爭議仲裁委員會從事勞動爭議仲裁工作的部分領(lǐng)導和仲裁員參加了研討。與會人員就勞動爭議案件審理中亟待解決的疑難問題進行了廣泛深入的討論，就相關(guān)問題的解決達成了基本共識?，F(xiàn)就有關(guān)問題紀要如下：
一、仲裁與訴訟的銜接和受理問題
1、當事人向勞動人事爭議仲裁委員會或者勞動爭議仲裁委員會（以下簡稱仲裁委）申請仲裁后又撤回申請，向法院起訴，如何處理？
當事人申請仲裁后又撤回申請的，法院不能視為已經(jīng)過仲裁前置程序，可裁定不予受理，已經(jīng)受理的裁定駁回起訴，并告知其先向仲裁委申請仲裁。
對于當事人在撤回申請后，再次向仲裁委申請仲裁，經(jīng)仲裁委裁決或作出不予受理通知書后，法院可以受理。
2、當事人申請仲裁后，無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭，仲裁委按照撤回仲裁申請?zhí)幚?，并作出決定書的，當事人起訴到法院，如何處理？
法院經(jīng)審查符合勞動爭議受理條件的，可以受理。
3、仲裁裁決作出后當事人未起訴，或裁決有多項內(nèi)容，當事人僅就部分內(nèi)容提起訴訟的，如何處理？
仲裁裁決作出后當事人未在法定期限內(nèi)起訴，或僅就部分內(nèi)容提起訴訟，法院只需審理當事人在法定期限內(nèi)起訴的請求，保持當事人訴訟請求與審理內(nèi)容的一致性。
對雙方當事人均未起訴的仲裁結(jié)果部分，可在“本院認為”中予以確認，并直接寫入判決主文。
法院對于案件事實的審理不受當事人訴訟請求的限制，法院應(yīng)當結(jié)合證據(jù)對事實進行綜合判斷和認定。
法院對仲裁裁決確認是否存在勞動關(guān)系一項認為有誤的，無論當事人是否提出訴訟請求，均可以直接予以認定，并根據(jù)所認定的事實作出相應(yīng)判決。
4、在仲裁程序中，證人出庭作證并接受質(zhì)詢，訴訟中證人是否仍需出庭？
證人可不再出庭，但仍有需要質(zhì)詢的事實或當事人又提供反證的除外。
5、仲裁程序中當事人已經(jīng)認可的相關(guān)案件事實，在訴訟程序中當事人又否認的，如何處理？
在訴訟程序中，除經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明與事實不符的，對當事人否認在仲裁程序中所認可事實的主張不予支持。
6、當事人已經(jīng)簽收仲裁委對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向法院起訴的，如何處理？
法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴，但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。
7、對于勞動爭議仲裁申請人依法提出的仲裁請求，仲裁裁決書遺漏未予處理，當事人起訴至法院的如何處理？
法院應(yīng)當予以審理，不得以相應(yīng)請求未經(jīng)仲裁前置程序為由不予處理。
8、勞務(wù)派遣單位與用工單位之間基于《勞務(wù)派遣協(xié)議》而產(chǎn)生的糾紛，仲裁委、法院是否作為勞動爭議案件處理？
勞務(wù)派遣單位與用工單位基于《勞務(wù)派遣協(xié)議》而產(chǎn)生的糾紛屬于勞動合同以外的其他類型合同糾紛，不作為勞動爭議案件處理。
9、勞動者要求轉(zhuǎn)移戶口、歸還戶口頁、終止用人單位與人才中心戶口保管合同的糾紛是否作為勞動爭議案件處理？
勞動者要求轉(zhuǎn)移戶口、歸還戶口頁、終止用人單位與人才中心戶口保管合同的糾紛，不作為勞動爭議案件處理。
10、用人單位指派勞動者長期在北京市從事業(yè)務(wù)，勞動者以在北京市某區(qū)縣的居住地作為勞動合同履行地而向該地仲裁委申請仲裁或向基層法院起訴的，如何處理？
勞動者因用人單位的指派而長期在北京市從事業(yè)務(wù)，如其在北京有固定的辦公地點，可以視辦公地點所在地為勞動合同履行地，如因業(yè)務(wù)原因沒有固定辦公地點，則可以視其在北京的居住地為勞動合同履行地。勞動者應(yīng)當向仲裁委、法院提供用人單位指派其長期在北京從事業(yè)務(wù)的證據(jù)，以及其在北京有無固定辦公地點和長期居住地點的證據(jù)。
11、勞動爭議案件一審判決主文應(yīng)如何表述？
（1）對雙方當事人均未起訴的仲裁結(jié)果部分，一般應(yīng)在判決“本院認為”的理由部分中表示予以確認，并可直接寫入一審判決主文。
（2）仲裁結(jié)果為給付金錢，當事人不服起訴，一審法院認定不應(yīng)給付金錢，判決主文表述為“無需支付”；一審法院認定應(yīng)當給付金錢，則將給付金錢內(nèi)容寫入判決主文，不應(yīng)寫駁回當事人的請求；一審法院認定應(yīng)當給付金錢但具體數(shù)額應(yīng)調(diào)整，則在一審判決主文中寫明經(jīng)調(diào)整后需給付金錢的數(shù)額。
（3）仲裁結(jié)果未支持當事人某項請求，當事人不服起訴，一審法院認為應(yīng)當支持該項請求，可直接寫入一審判決主文；一審法院認為不應(yīng)支持該項請求，應(yīng)當判決駁回當事人該項請求。
二、勞動關(guān)系及責任主體的認定
12、依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達到法定退休年齡的人員，與原用人單位或新用人單位之間建立用工關(guān)系的，如何處理？
依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達到法定退休年齡的人員，其與原用人單位或者新用人單位之間的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。上述人員可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定主張權(quán)利。
13、未達到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系的，如何處理？
未達到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系，應(yīng)按勞動關(guān)系處理，但對于新用人單位因客觀原因不能為其繳納社會保險，該勞動者以此為由提出解除勞動合同并要求經(jīng)濟補償金的，不予支持。
14、未達到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系的，其與原用人單位的關(guān)系如何認定？
未達到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系的，一般情況下可以認定原用人單位與其保持勞動關(guān)系，相關(guān)待遇依雙方的約定。雙方未約定或約定不明的，考慮國家法律法規(guī)和政策、同行業(yè)同類型勞動者保護標準，從保護勞動者的基本利益和用人單位現(xiàn)實情況進行綜合判斷。
15、用人單位自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照，如何確定當事人？
用人單位自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照應(yīng)列該用人單位為當事人。如用人單位成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，由清算組負責人代表用人單位參加仲裁或訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表用人單位參加仲裁或訴訟。清算組負責人或原法定代表人可以委托訴訟代理人參加仲裁或訴訟。?
16、勞動者向未辦理營業(yè)執(zhí)照、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位提供勞動，如何處理？
勞動者向未辦理營業(yè)執(zhí)照、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位提供勞動，勞動者有權(quán)依照《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）的規(guī)定向用人單位主張權(quán)利，用人單位不存在或者無力承擔責任時，出資人應(yīng)當依法承擔相應(yīng)責任。
17、涉及建筑工程的用工關(guān)系中，包工頭能否主張工人勞務(wù)費、工資、勞動報酬？
包工頭與發(fā)包單位之間存在承包合同關(guān)系，可另行依據(jù)合同追索承包費用，其以支付勞務(wù)費、工資、勞動報酬為由提起仲裁或訴訟的不予支持。
18、農(nóng)民工向違法分包、非法轉(zhuǎn)包工程給包工頭的建筑施工企業(yè)主張追索勞務(wù)費、工資、勞動報酬時，仲裁委、法院是否需追加包工頭？
建筑施工企業(yè)將工程違法分包、非法轉(zhuǎn)包給包工頭，包工頭自行招工、自行管理，自發(fā)勞務(wù)費、工資、勞動報酬的，應(yīng)當在仲裁或訴訟中追加包工頭。
農(nóng)民工沒有將包工頭列為當事人的，仲裁委、法院應(yīng)向農(nóng)民工釋明，要求追加包工頭為當事人。農(nóng)民工在釋明后不同意追加包工頭的，仲裁委、法院可依職權(quán)進行追加。
19、農(nóng)民工在建筑施工過程中發(fā)生工傷損害的，如何承擔責任？
建筑施工企業(yè)未為農(nóng)民工辦理工傷社會保險的，對在建筑施工過程中發(fā)生工傷損害的農(nóng)民工承擔工傷保險待遇賠償。建筑施工企業(yè)將工程違法分包或非法轉(zhuǎn)包給沒有用工主體資格的單位或人員時，農(nóng)民工不能享受工傷保險待遇時，建筑施工企業(yè)對工傷保險待遇賠償承擔連帶賠償責任。
20、勞動者與用人單位簽訂勞動合同后，被該用人單位派往其他單位工作，發(fā)生爭議時如何處理？
勞動者雖在被派往單位工作，應(yīng)認定其與簽訂勞動合同的用人單位存在勞動關(guān)系?？筛鶕?jù)案件審理情況，追加實際用人單位參加訴訟。在判決僅由簽訂勞動合同的用人單位承擔責任，可能損害勞動者實際利益的情況下，可判決由實際用人單位承擔連帶責任。
21、因工死亡職工的親屬能否要求確認勞動關(guān)系？
因工死亡職工的親屬可以要求確認勞動者與用人單位之間存在勞動關(guān)系，因工死亡職工的親屬的范圍包括該職工的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬，因工死亡職工的親屬中任何一人均可作為仲裁申請人或訴訟原告。涉及因工死亡職工賠償及享受待遇等主張，應(yīng)由全部親屬作為當事人參加訴訟。
22、村民委員會、居民委員會成員與村民委員會、居民委員會組織之間是否屬于勞動關(guān)系？
依照《中華人民共和國村民委員會組織法》和《中華人民共和國居民委員會組織法》的規(guī)定，村民委員會和居民委員會成員（主任、副主任和委員）依法由選舉產(chǎn)生，其與該組織之間不屬于勞動關(guān)系。
23、在校學生在用人單位進行實習，是否應(yīng)認定勞動關(guān)系？
在校學生在用人單位進行實習，應(yīng)當根據(jù)具體事實進行判斷，對完成學校的社會實習安排或自行從事社會實踐活動的實習，不認定勞動關(guān)系。但用人單位與在校學生之間名為實習，實為勞動關(guān)系的除外。
24、破產(chǎn)清算組與其聘用人員之間是否屬于勞動關(guān)系？
破產(chǎn)清算組作為法院指定的管理人，不屬于用人單位，不能作為用工主體與其聘用人員建立勞動關(guān)系，應(yīng)按勞務(wù)關(guān)系處理。
25、破產(chǎn)清算期間，用人單位與繼續(xù)從事工作的勞動者之間的法律關(guān)系如何認定？
破產(chǎn)清算期間，用人單位與勞動者未解除、終止勞動關(guān)系，且勞動者繼續(xù)在用人單位從事相關(guān)工作的，符合勞動關(guān)系認定條件的，按勞動關(guān)系處理，雙方另有約定的或破產(chǎn)清算組與勞動者建立勞務(wù)關(guān)系的除外。
26、有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀況的，如何處理？
有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者的，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀況的，參照以下原則處理：（1）訂立勞動合同的，按勞動合同確認勞動關(guān)系；（2）未訂立勞動合同的，可以根據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為當事人，以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、繳納社會保險、工作地點、工作內(nèi)容，作為判斷存在勞動關(guān)系的因素；（3）在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者，工作內(nèi)容交叉重疊的情況下，對勞動者涉及給付內(nèi)容的主張，可根據(jù)勞動者的主張，由一家用人單位承擔責任，或由多家用人單位承擔連帶責任。
辦案心得：沒有處理不了的案子，只有未想到的方法。
關(guān)注微信“朱胤丞律師”(微信號zip128)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“朱胤丞律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市中銀律師事務(wù)所
咨詢電話： 15811286610
受人之托、忠人之事；用心做事、事事皆成。 關(guān)注微信公眾號：zk1286。關(guān)注個人微信號：zip128。QQ/郵箱：13811466272@163.com
執(zhí)業(yè)律所：北京市中銀律師事務(wù)所
咨詢電話：15811286610
受人之托、忠人之事；用心做事、事事皆成。 關(guān)注微信公眾號：zk1286。關(guān)注個人微信號：zip128。QQ/郵箱：13811466272@163.com
使用微信掃描二維碼
關(guān)注朱胤丞律師
