【案情】
小王于2013年03月15日入職深圳某科技公司，職務(wù)為設(shè)計(jì)師，工資口頭約定為7630元/月，每月均以銀行轉(zhuǎn)賬形式支付。
深圳某科技公司未與小王簽訂書面勞動(dòng)合同，也未為其購買社會(huì)保險(xiǎn)。
2013年08月28日，因某種原因，深圳某科技公司老板毫無理由的強(qiáng)行口頭辭退了小王，同時(shí)收回了小王的工作證原件等物品。
另外，公司并未在下月發(fā)放工資時(shí)給小王及時(shí)支付上月工資，故此，小王委托了本律師代理此案，想通過法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益。
【評析】
一、針對公司違法解除勞動(dòng)關(guān)系
本案中公司明顯屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系的情況，根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，公司應(yīng)支付相當(dāng)于兩倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的賠償金給勞動(dòng)者。但公司并未出具書面的解除勞動(dòng)合同通知書，則可能在仲裁中導(dǎo)致勞動(dòng)者與用人單位均無法證明勞動(dòng)者的離職原因，而根據(jù)2012年廣東省高院、省仲裁委座談會(huì)紀(jì)要的規(guī)定：勞動(dòng)者與用人單位均無法證明勞動(dòng)者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。故，針對本案中深圳某科技公司的口頭違法解雇行為，小王至少可以拿到一倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
二、針對未簽訂書面勞動(dòng)合同
本案中公司并未與小王簽訂書面勞動(dòng)合同，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十二條的規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”故，小王請求要求公司支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資是可以得到支持的。
三、針對公司未發(fā)放小王最后一個(gè)月的工資
《勞動(dòng)合同法》中對于拖欠工資的罰則第85條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：（一）未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；......”。而《違法和解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部發(fā)【1994】481號）第三條規(guī)定到：用人單位克扣或者無故拖欠勞動(dòng)者工資的，以及拒不支付勞動(dòng)者延長工作時(shí)間工資報(bào)酬的，除在規(guī)定時(shí)間內(nèi)全額支付勞動(dòng)者工資報(bào)酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這是在《勞動(dòng)合同法》頒布前對于用人單位拖欠勞動(dòng)者工資的罰則規(guī)定。此時(shí)，部分地區(qū)和仲裁委已經(jīng)不適用勞動(dòng)部的481號文件，而是適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，也就是勞動(dòng)者要求加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金得不到支持了。
但是本案中小王至少可以要求其最后一個(gè)月未發(fā)放的工資，若情況好的話其還可以得到拖欠工資的百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
四、針對小王支付的律師費(fèi)是否可以要求公司承擔(dān)呢
小王委托本律師代理，與律師事務(wù)所簽訂了委托代理合同，支付了律師事務(wù)所律師費(fèi)且律師事務(wù)所開具了律師費(fèi)發(fā)票。根據(jù)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第五十八條的規(guī)定“勞動(dòng)爭議仲裁和訴訟案件，勞動(dòng)者勝訴的，勞動(dòng)者支付的律師代理費(fèi)用可以由用人單位承擔(dān)，但最高不超過五千元；超過五千元的部分，由勞動(dòng)者承擔(dān)。”故此本案中小王支付的律師費(fèi)可以要求公司承擔(dān)。
五、本案中最重要最應(yīng)關(guān)注的問題是如何證明小王與公司存在勞動(dòng)關(guān)系
本案無書面勞動(dòng)合同、公司未為小王購買社會(huì)保險(xiǎn)、沒有工資條、沒有工作證（已收回）、也沒有其它書面的蓋有公司公章的能證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)，故，小王在舉證證明存在勞動(dòng)關(guān)系方面可謂困難重重。
若本案直接申請仲裁，則深圳某科技公司極有極可能否認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，事實(shí)上公司也確實(shí)否認(rèn)雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系。故，本律師建議小王先去深圳某科技公司所在地的勞動(dòng)管理站投訴并要求勞動(dòng)站出具調(diào)解及建議仲裁意見書。
小王依本律師建議去勞動(dòng)站投訴了，勞動(dòng)站也要求深圳某科技公司老板去調(diào)解了，但是對方拒不支付工資及相關(guān)賠償，故，勞動(dòng)站出具了調(diào)解及建議仲裁意見書建議小王走仲裁途徑。
本案仲裁庭審中深圳某科技公司果真提出了否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的答辯。但是本律師庭前做好了充分的準(zhǔn)備，并提供了勞動(dòng)站調(diào)解意見、工資銀行轉(zhuǎn)賬記錄（轉(zhuǎn)入賬號是公司法定代表人和其妻子的賬號）、工衣、公司通訊錄、廠牌復(fù)印件、阿里巴巴公司實(shí)名信息網(wǎng)頁打印單等間接證據(jù)，這些證據(jù)上的信息能相互印證，形成了一個(gè)完整的證據(jù)鏈，均指向小王與公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
【裁判結(jié)果】
仲裁委最終支持了本律師的觀點(diǎn)，認(rèn)定小王與深圳某科技公司存在勞動(dòng)關(guān)系并裁決由深圳某科技公司支付小王雙倍工資差額、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、工資及律師費(fèi)**元。
【法條鏈接】
《勞動(dòng)合同法》第85條：用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：（一）未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；......。
《勞動(dòng)合同法》第82條的規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。
《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第58條的規(guī)定：勞動(dòng)爭議仲裁和訴訟案件，勞動(dòng)者勝訴的，勞動(dòng)者支付的律師代理費(fèi)用可以由用人單位承擔(dān)，但最高不超過五千元；超過五千元的部分，由勞動(dòng)者承擔(dān)。
【歐陽春律師建議】
不管是用人單位還是員工，雙方均應(yīng)簽訂書面勞動(dòng)合同。對單位來說，簽訂書面勞動(dòng)合同并未增加用工風(fēng)險(xiǎn)，反而有效的防范了法律風(fēng)險(xiǎn)并為雙方誠實(shí)信用履行勞動(dòng)合同打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。對于員工來說，簽訂書面勞動(dòng)合同能明確自身的權(quán)利義務(wù)，更好更容易維護(hù)自身合法權(quán)益。
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歐陽春律師，湖南永州人，法學(xué)學(xué)士，中國司法部注冊律師，深圳律師協(xié)會(huì)會(huì)員，廣電集團(tuán)深圳都市頻道《法觀天下》節(jié)目嘉賓律師，深圳律協(xié)勤學(xué)上進(jìn)青年律師，廣東鵬浩律師事務(wù)所優(yōu)秀律師，獲廣東鵬浩律師事務(wù)所2014年度“辦案能手”榮譽(yù)稱號。
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