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律師專欄
 
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工程款清欠的訴訟技巧及注意事項

2015-03-19    作者:楊樹英律師
導(dǎo)讀:工程欠款一直是建筑、裝飾等施工企業(yè)面臨的一大問題,工程款一旦被拖欠,通過調(diào)解等非訴訟手段解決的可能性一般很小,最后大多需通過訴訟解決,下面我就結(jié)合自己的辦案實踐談?wù)剳?yīng)付此類案件的一些訴訟技巧,望能拋磚引玉,切實幫助...

工程欠款一直是建筑、裝飾等施工企業(yè)面臨的一大問題,工程款一旦被拖欠,通過調(diào)解等非訴訟手段解決的可能性一般很小,最后大多需通過訴訟解決,下面我就結(jié)合自己的辦案實踐談?wù)剳?yīng)付此類案件的一些訴訟技巧,望能拋磚引玉,切實幫助到更多的建筑企業(yè)。

我國《民法通則》規(guī)定,向人民法院請求保護民事權(quán)利的普通訴訟時效期間為二年,從當事人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害之日起計算。同時還規(guī)定,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷,從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。實踐中,由于工程欠款拖的時間一般都比較長,承包人在兩年的訴訟時效期間內(nèi)不可能不催要工程款,但是由于部分承包人缺乏法律意識,沒有保留自己提出要求、主張權(quán)利的證據(jù),而導(dǎo)致其起訴因為過了兩年的訴訟時效而被法院駁回。因此,為了保證承包人的勝訴權(quán),承包人必須保留每次向發(fā)包人催要欠款的證據(jù),比如對方接受催款函的回執(zhí)、郵政快遞的簽收回執(zhí)等。在訴訟時效即將屆至,而承包人又沒有上述證據(jù)時,也可以對催款函進行公證送達。

人民法院受理工程款清欠案件的案由是建設(shè)工程施工合同糾紛,在此類案件的審理中,發(fā)包人有可能提出諸如工程延期、工程質(zhì)量、工程量大小、竣工驗收等各種問題作為抗辯理由。這對于承包人而言是非常不利的,因為要承擔駁斥對方抗辯的較大的舉證責(zé)任。較好的解決方式是,在催要工程款階段,最好能與發(fā)包人在雙方已確認事實的基礎(chǔ)上達成還款協(xié)議,在發(fā)包人逾期不還款時,承包人即可依據(jù)還款協(xié)議通過督促程序向法院申請支付令,如果發(fā)包人在收到支付令后15日內(nèi)不提出書面異議,承包人就可以申請法院強制執(zhí)行。當然承包人也可依據(jù)還款協(xié)議直接起訴發(fā)包人。

建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的一項權(quán)利。即在發(fā)包人逾期不支付價款的情況下,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。為了增強承包人優(yōu)先受償權(quán)的可操作性,2002年6月最高人民法院公布了《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》,認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。同時規(guī)定了建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。在承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的6個月的期間內(nèi),即使銀行等債權(quán)人享有該工程的抵押權(quán)和其他債權(quán),承包人仍可依據(jù)司法解釋就工程價款優(yōu)先于銀行和其他債權(quán)人的抵押權(quán)和債權(quán)進行受償。這大大增加了承包人債權(quán)實現(xiàn)的概率。如果承包人喪失了優(yōu)先受償權(quán),則即使發(fā)生承包工程拍賣,承包人也只能在銀行等債權(quán)人就抵押權(quán)的范圍內(nèi)優(yōu)先受償之后,才能和其他債權(quán)人按照各自的債權(quán)比例分割剩余的拍賣價款。實踐中,很多承包人因怠于行使權(quán)利而喪失優(yōu)先受償權(quán)的教訓(xùn)可謂深刻。因此,對于承包人而言,注意優(yōu)先受償權(quán)的6個月行使期限是極為重要的。

這就要求承包人在起訴之前通過各種途徑和辦法,摸清發(fā)包人的財產(chǎn)線索,包括銀行帳號、土地、房產(chǎn)、車輛、持有的股權(quán)等,并準備好價值相當?shù)膿#壳吧暾堌敭a(chǎn)保全法院都要求提供擔保)。對于情況緊急,承包人申請訴前財產(chǎn)保全的,人民法院會在48小時內(nèi)做出保全裁定,承包人則應(yīng)當在采取保全措施后15日內(nèi)及時向人民法院起訴。

從訴訟技巧上而言,為了盡快幫助法庭查清案情,實際施工人在提起訴訟時,可將轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人一并列為案件被告。這樣,有助于在庭審中查明工程款的支付情況和資金流向,通過轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人的相互質(zhì)證與答辯減輕實際施工人的舉證責(zé)任。盡管按照司法解釋的規(guī)定,發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責(zé)任,但實際施工人這么做,并不會因此加大訴訟成本,承擔額外責(zé)任,相反,有助于加快訴訟進程,加大實現(xiàn)債權(quán)的概率,因此是完全可行的。

許多實際施工人在簽訂分包合同時,由于著急拿活兒,往往不敢在合同條款上討價還價,甚至有的是先干了活再說。這樣,在糾紛發(fā)生時,大大增加了實際施工人的舉證難度。實際施工人應(yīng)盡量提供施工過程中形成的簽證等書面文件,來證明實際發(fā)生的工程量。若仍不能確定,則應(yīng)及時向法院申請對其實際施工的工程量進行工程造價鑒定。為了保證鑒定的準確性,避免分包人提出異議,所有的實際施工人應(yīng)聯(lián)合起來對共同分包的工程量同時鑒定,以準確區(qū)分和界定各實際施工人的工程量,減少爭議。

按照我國民事訴訟法的規(guī)定,申請人民法院強制執(zhí)行的期限,雙方或者一方當事人是公民的為一年,雙方是法人或者其他組織的為六個月。前款規(guī)定的期限,從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。因此,在人民法院的判決結(jié)果生效后,承包人應(yīng)及時申請強制執(zhí)行。即使此時并沒有發(fā)現(xiàn)發(fā)包人的財產(chǎn)線索,承包人也應(yīng)在申請執(zhí)行期限內(nèi),及時向法院提出,以保護自己的申請執(zhí)行權(quán),避免因執(zhí)行申請超過期限而人民法院不予受理。在申請執(zhí)行中,承包人還應(yīng)注意及時申請續(xù)保的問題。按照有關(guān)司法解釋的規(guī)定,人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月,查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年,查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。承包人應(yīng)及時申請續(xù)保。

八、如果拖欠款涉及人工費用的,承包人可利用各地清欠工程款的政策和氛圍,借助相關(guān)政府部門的力量督促發(fā)包人及時還款。

  • 楊樹英律師辦案心得:刑事案件關(guān)系到當事人生命安全,財產(chǎn)安全、人身自由,不發(fā)生則已,一旦發(fā)生,必將造成人生的巨大轉(zhuǎn)折,輕則身陷囹圄,財產(chǎn)損失,重則被剝奪生命。因此,聘請一位經(jīng)驗豐富、可靠盡職的刑事辯護律師至關(guān)重要,我們組成的專業(yè)律師辯護團能夠幫助當事人減少財產(chǎn)損失,獲得自由,維護當事人的合法權(quán)益,并且指引家屬抓住法律的工具,少走彎路。

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