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離婚協(xié)議最容易忽略的7個問題，一不小心就中招！

2019-01-21 作者：馬志良律師

導讀：當事人協(xié)商和協(xié)商離婚協(xié)議時，往往關注的都是財產(chǎn)分割和孩子撫養(yǎng)的問題，其實婚姻生活涉及到方方面面，要考慮周全，否則在登記離婚后還可能發(fā)生糾紛甚至訴訟，耗費大量的時間精力和金錢，撕破臉皮、身心疲憊。結合法律的規(guī)定(尤其...

當事人協(xié)商和協(xié)商離婚協(xié)議時，往往關注的都是財產(chǎn)分割和孩子撫養(yǎng)的問題，其實婚姻生活涉及到方方面面，要考慮周全，否則在登記離婚后還可能發(fā)生糾紛甚至訴訟，耗費大量的時間精力和金錢，撕破臉皮、身心疲憊。結合法律的規(guī)定(尤其是2011年頒布的婚姻法司法解釋三)以及日常的操作實踐，本文淺談在起草離婚協(xié)議時應該包含的一些事項，應該注意的幾個問題。

第一、戶口處理

涉及一方或孩子戶口遷移，必須要戶主或戶口本持有方的配合，在協(xié)議中應寫明不遷出戶口或者不配合辦理手續(xù)的法律責任。比如說，女方的戶口在婚后遷入男方家，男方要求女方在離婚后將戶口遷走，或者撫養(yǎng)權歸女方，孩子的戶口要從男方處遷到女方處，必須要雙方配合提供戶口本原件及相關證件。因為戶口糾紛不屬于法院的受理范圍，公安機關也無權干涉，所以救濟途徑只有在離婚協(xié)議中約定高額的違約金或其他違約責任，以此來約束當事人的自覺履行。

第二、姓氏處理

受幾千年傳統(tǒng)文化的影響，中國人對代表傳宗接代的姓氏看得至高無上的。離婚后若一方更改了孩子的姓氏(一般是女方將孩子由父姓改為母姓)，很容易引起對方的強烈不滿。法律對一方擅自更改子女姓氏的做法也持否定的態(tài)度：《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》19、父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應責令恢復原姓氏。

若雙方協(xié)商一致要更改孩子的姓氏，應在離婚協(xié)議中寫清楚，這樣一方就不能要求法院責令恢復姓氏了。

若一方擔心對方更改孩子的姓氏，可以在離婚協(xié)議中約定較高額的違約金或其他違約責任，這樣可以有效限制對方的行為，盡量減少訴訟。

第三、夫妻之間補償、賠償及債務的處理

若存在下列情形，應該和對方協(xié)商如何處理，并在協(xié)議中寫明。

1、婚內借款(司法解釋三第16條)或婚前借款;

2、補償(婚姻法第40條);

3、困難幫助(婚姻法第42條);

4、過錯損害賠償(婚姻法第46條);

5、擅自處分房產(chǎn)(司法解釋三第11條)。

第四、關于撫養(yǎng)費的約定

如果雙方不作特別約定，根據(jù)法律規(guī)定，撫養(yǎng)費是包括生活費、教育費和醫(yī)療費的(婚姻法司法解釋一第21條)。

本律師認為，籠統(tǒng)地約定撫養(yǎng)費多少，對撫養(yǎng)方和子女往往有失公平。而教育費和醫(yī)療費的多少，是離婚時無法準確預計的，要等實際發(fā)生才能明確，且生活費也是隨著物價上漲而不斷攀升。建議雙方約定每月支付一定金額的生活費，且逐年遞增(約定具體的比例)，教育費、醫(yī)療費和大筆開支(如子女須對外承擔責任)則按照實際發(fā)生金額，由雙方平均分擔。

第五、不分割財產(chǎn)的兩種情形

同樣是不分割財產(chǎn)，不同的表述，代表的含義不一樣，引起的法律后果也不一樣，必須謹慎對待，當事人應結合自己的客觀情況和主觀訴求來確定如何表述。

1、“沒有共同財產(chǎn)分割”：

這種表述，離婚后仍可起訴要求分割共同財產(chǎn)，且無訴訟時效限制。司法解釋三第18條規(guī)定“離婚后，一方以尚有夫妻共同財產(chǎn)未處理為由向人民法院起訴請求分割的，經(jīng)審查該財產(chǎn)確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產(chǎn)，人民法院應當依法予以分割”。這條規(guī)定與合同法第54條關于重大誤解或顯失公平可要求變更或撤銷的法律原則一致，且變相否定了司法解釋二第31條規(guī)定的兩年訴訟時效。

2、“各自名下的財產(chǎn)歸各自所有”：

這種表述，離婚后不能再要求分割，相互無權要求分割。對經(jīng)濟上處于弱勢，或并不清楚配偶真正財產(chǎn)狀況的一方，喪失了日后要求分割財產(chǎn)的權利，非常不公平。所以，當事人應將全部共有財產(chǎn)列明，逐一寫清楚屬于哪一方所有或怎樣處理，千萬不要簡而言之、大而化之。一時的疏忽或貪圖方便很可能帶來經(jīng)濟利益上的重大損失。

六、婚內協(xié)議和離婚協(xié)議最好進行公證

公證不僅能加強證據(jù)的證明力，有時還會直接決定或影響當事人實體權利的實現(xiàn)。

根據(jù)婚姻法司法解釋三第6條和合同法第186條，除公證過的或者具有道德義務、公益性質的贈與不能撤銷外，在其他情況下，贈與人可以在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前撤銷贈與。通常而言，家庭內部的贈與不涉及道德義務或公益性質，故公證就成為受贈方保障自己能獲得贈與財產(chǎn)的唯一途徑了。(翻譯成人話：如果不公證，人家隨時都可以翻臉!愛給不給!)

還有一種情況，甲乙離婚析產(chǎn)，甲依約支付了房屋補償款給乙，乙卻不配合辦理除名手續(xù)，甚至玩失蹤，甲陷入訴訟的持久戰(zhàn)中。如果當初雙方公證了離婚協(xié)議，則房管局可以直接根據(jù)協(xié)議辦理除名(已有房產(chǎn)證)或日后將房屋直接確權登記在一方名下(房屋買賣合同已備案，未有房產(chǎn)證)。

由此可見，公證意義重大，甚至是不可或缺的。當事人應對離婚協(xié)議或婚內協(xié)議辦理公證(除非立即辦理離婚或過戶等手續(xù)的)，以免后患。

第七、如何對付“離婚協(xié)議可以反悔”

2011年最高院關于婚姻法的司法解釋三的第十四條規(guī)定，當事人達成的以離婚為條件的財產(chǎn)分割協(xié)議，若雙方協(xié)議離婚未成，一方可在離婚訴訟中反悔。

對于這條重要的新規(guī)定，應該注意兩點：

1、對已方有利的財產(chǎn)約定，可簽訂婚內協(xié)議，不要出現(xiàn)離婚字眼及離婚的意思表示，這樣對方就不能推翻了。

2、可在離婚協(xié)議中明確約定，即使協(xié)議離婚不成，該協(xié)議的內容仍然有效，雙方均不得反悔，在訴訟離婚中也適用該離婚協(xié)議。根據(jù)最高人民法院民一庭吳曉芳法官的觀點，這種約定屬于當事人的意思自治，法律應予認可。本律師也認為，民事法律關系中的當事人就協(xié)議效力選擇或排除法律適用，體現(xiàn)契約自由和處分原則。(翻譯成人話：你們的東西，你們愛怎么分，就怎么分!)

作者| 李穎珺律師，執(zhí)業(yè)于廣州金鵬律師事務所

來源|法務之家