六、關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛案件的審理問題
據(jù)統(tǒng)計，全國每年建設(shè)工程合同糾紛案件大約10萬件左右，雖然數(shù)量不大，但因其專業(yè)性、復雜性特點，向來是民事審判工作的難點。目前，建設(shè)工程案件服判息訴率較低，說明我們的案件審理水平仍有待提高。去年以來，隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和國家金融政策調(diào)整，投資放緩，建設(shè)工程領(lǐng)域問題凸顯，建設(shè)工程合同糾紛案件增多。要充分認識到審理好建設(shè)工程合同糾紛案件，對于維護建筑市場秩序，保證建筑工程質(zhì)量，保障人民生命財產(chǎn)安全的重要意義。
第一，關(guān)于審理專業(yè)化問題。建設(shè)工程案件審理的專業(yè)化是目前國際上的通行做法，也應(yīng)該是我們今后發(fā)展的方向。要充分借鑒域外有益經(jīng)驗，思路要開闊一些，有條件的地方可以先設(shè)立專門的合議庭，注重積累經(jīng)驗，探索建立相關(guān)配套制度。
第二，關(guān)于合同效力問題。要嚴格適用建設(shè)工程司法解釋第一條和第四條關(guān)于合同無效情形的規(guī)定，對于應(yīng)當招標而未招標或中標無效，轉(zhuǎn)包、違法分包、肢解發(fā)包，不具有相應(yīng)資質(zhì)等級以及未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可審批手續(xù)等簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)當依法認定無效
第三，關(guān)于工程價款結(jié)算問題。要尊重合同中有關(guān)工程價款結(jié)算方法、標準的約定內(nèi)容，嚴格執(zhí)行工程造價、工程質(zhì)量等鑒定程序的啟動條件。雖然建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，一般應(yīng)參照合同約定結(jié)算工程價款，實際施工人違反合同約定另行申請造價鑒定結(jié)算的，一般不予支持。
第四，關(guān)于違約金數(shù)額問題。違約金過高或過低的判斷標準應(yīng)結(jié)合行業(yè)利潤率確定。建設(shè)工程行業(yè)的利潤率一般在3%左右，實踐中，在計算或調(diào)整違約金數(shù)額時，要考慮建筑業(yè)是微利行業(yè)的特點，盡量避免承包人因承擔過高違約金導致“倒貼錢”現(xiàn)象發(fā)生。此外，對于建設(shè)工程司法解釋第二十六條規(guī)定，目前實踐中執(zhí)行得比較混亂，我特別強調(diào)一下，要根據(jù)該條第一款規(guī)定嚴守合同相對性原則，不能隨意擴大該條第二款規(guī)定的適用范圍，只有在欠付勞務(wù)分包工程款導致無法支付勞務(wù)分包關(guān)系中農(nóng)民工工資時，才可以要求發(fā)包人在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，不能隨意擴大發(fā)包人責任范圍。
七、關(guān)于涉農(nóng)案件的審理問題
“三農(nóng)”問題的核心是農(nóng)民問題，農(nóng)民問題的核心是土地問題。農(nóng)村土地制度的改革是全面深化改革的重要內(nèi)容，對于培育發(fā)展新動力，優(yōu)化土地要素配置，促進創(chuàng)新發(fā)展具有重要意義。涉農(nóng)民事審判就是要依法保護好農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)和宅基地使用權(quán)。今天下午，杜專委將對新形勢下如何做好涉農(nóng)民事審判作重要闡述，我只談幾個具體問題：
第一，要注意涉農(nóng)案件的特殊性。涉農(nóng)案件與其他民事糾紛最大的不同在于其政策性強，與國家相關(guān)政策聯(lián)系緊密。要特別注重對黨的十八屆三中全會以來相關(guān)農(nóng)業(yè)改革措施尤其是中央1號文件精神的理解和把握。2015年11月3日，中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳聯(lián)合下發(fā)了《深化農(nóng)村改革綜合性實施方案》，大家要重點關(guān)注。審理涉農(nóng)案件，必須堅持公有制性質(zhì)不能改變、耕地紅線不能突破、農(nóng)民權(quán)益不能受損“三條底線”。要注意通過落實農(nóng)民的集體成員權(quán)落實集體所有權(quán)；要注意集體成員權(quán)與農(nóng)戶承包權(quán)的關(guān)系，通過司法手段保障集體土地的承包經(jīng)營權(quán)落實到本集體組織的每個農(nóng)戶；對放活土地經(jīng)營權(quán)要慎重穩(wěn)妥。有人認為國家鼓勵經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，就是放開了對農(nóng)民土地權(quán)利的保護性控制。這個觀點值得商榷。要看到，土地承包經(jīng)營權(quán)作為農(nóng)民基本生存保障的主要功能沒有改變，農(nóng)戶是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的基本單元，家庭是雙層經(jīng)營體制的基礎(chǔ)層次，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營體制不管如何創(chuàng)新，都不能脫離這個基本點，都要堅守一條底線，就是農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)的保護。對于土地經(jīng)營權(quán)和農(nóng)民住房財產(chǎn)權(quán)的抵押擔保問題，在已經(jīng)暫停相關(guān)法律實施的試點地區(qū)，可以依法認定該類合同有效，但對合同具體履行問題，也要注意不能突破“三條紅線”，尤其是耕地紅線不突破，要積極運用司法手段防止流轉(zhuǎn)農(nóng)田“非糧化”、“非農(nóng)化”，切實保護當事人權(quán)益，保障農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位。對于非試點地區(qū)，還要嚴格適用現(xiàn)行法律規(guī)定，不得任意突破。此外，對于入股、合作等新的流轉(zhuǎn)形式，也要加強研究。
第二，關(guān)于農(nóng)村房屋買賣問題。這是社會主義新農(nóng)村建設(shè)中的重大問題，這個問題比較復雜，我們的總體意見是，要密切關(guān)注國家相關(guān)政策規(guī)定，在非試點地區(qū)，對于農(nóng)民將其宅基地上的房屋出售給非本集體經(jīng)濟組織成員的，應(yīng)該依法認定合同無效。但是可以探索合同無效后的損失范圍和過錯比例的研究。比如，出賣人因房屋漲價、拆遷補償?shù)仍蛑鲝埡贤瑹o效，要求返還房屋或拆遷補償款的，可以考慮根據(jù)案件實際情況，擴大信賴利益范圍，合理確定過錯大小，避免出現(xiàn)利益嚴重失衡的情況。
第三，要密切關(guān)注立案登記制帶來的影響。對于因土地補償費分配、“外嫁女”等問題產(chǎn)生的集體經(jīng)濟組織成員資格認定問題，應(yīng)依法進行審理。要尤其注意涉農(nóng)糾紛的群體性特點，對于可能產(chǎn)生的大規(guī)模群體事件，要加強與當?shù)攸h委政府的溝通協(xié)調(diào)，及時做好處置預案，防止產(chǎn)生連鎖反應(yīng)。
八、關(guān)于消費者權(quán)益保護問題
消費對推動經(jīng)濟發(fā)展具有基礎(chǔ)性作用，依法保護消費者權(quán)益，不僅涉及老百姓切身利益，也是落實”十三五”規(guī)劃的重要保障。我想強調(diào)兩點：
第一，要加大民事賠償力度，凈化消費環(huán)境。對消費者權(quán)益的保護是一個全社會的系統(tǒng)性工程，相對于刑事威懾和行政監(jiān)管，民事審判在保護消費者方面有其特殊作用。2013年以來，修訂的消費者權(quán)益保護法和食品安全法，均加大了保護消費者、懲罰違法生產(chǎn)經(jīng)營者的力度，尤其是食品安全法新增加了三倍損失的懲罰性賠償金，即所謂“1+3”賠償，要注意此處是按照侵權(quán)責任賠償消費者所受到的全部損失，而不僅僅是商品的價款。在審理相關(guān)案件中一定要用足、用好這個規(guī)定，加大行為人的違法成本，使他們無利可圖。目前最高法院民一庭正在起草食品安全法司法解釋，在司法解釋出臺前，各地法院要依據(jù)現(xiàn)有法律、司法解釋的規(guī)定，合理分配當事人的舉證責任，準確認定侵權(quán)責任的主體、過錯、因果關(guān)系和賠償責任，依法適用法律規(guī)定的懲罰性賠償制度，切實保護消費者的合法權(quán)益。要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，加快對此類案件的受理審查和審理執(zhí)行進程，確保權(quán)益維護的時效性。
第二，要注意消費公益訴訟與私益訴訟的銜接和協(xié)調(diào)。
民事訴訟法和新的消費者權(quán)益保護法先后對公益訴訟作了規(guī)定，但目前尚未全面建立可操作性的程序規(guī)則。對經(jīng)營者侵害眾多不特定消費者合法權(quán)益或者具有危及消費者人身財產(chǎn)安全危險等損害社會公共利益的行為，中國消費者協(xié)會以及省級消費者協(xié)會，代表消費者向人民法院提起訴訟的，有管轄權(quán)的人民法院應(yīng)當積極審慎受理。消費者協(xié)會提起公益訴訟，與民事訴訟法規(guī)定的原告“與本案有直接利害關(guān)系”的一般案件起訴條件有所不同。啟動公益訴訟程序，還涉及案件管轄、調(diào)取證據(jù)、請求權(quán)類型、生效裁判既判力、裁判執(zhí)行等問題，都亟待從制度上加以解決。各級人民法院要邊辦案邊研究，積極探索公益訴訟不同于私益訴訟的程序和實體規(guī)則，為科學規(guī)范此類訴訟提供實踐支持。要牢牢把握公益訴訟的公共性特點和公益性目的，堅持公益訴訟裁判的公益性原則。準確界定社會公共利益的界限范圍。要加強與消費者協(xié)會的溝通與協(xié)調(diào)，逐步在消費者權(quán)益保護領(lǐng)域建立一套具有中國特色的公益訴訟制度。最高法院民一庭正在加緊起草消費公益訴訟司法解釋，力爭盡快出臺。
九、關(guān)于執(zhí)行異議之訴問題
執(zhí)行異議之訴是2007年民事訴訟法修改后新設(shè)立的制度，涉及案外人與申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人之間的利益平衡，也涉及與第三人撤銷之訴、案外人申請再審之訴的體系協(xié)調(diào)，非常復雜，有很強的理論性，實踐操作難度也比較大。近年來執(zhí)行異議之訴案件數(shù)量大幅上升，已經(jīng)成為民事審判的熱點和難點。最高法院民一庭目前正對這個問題進行調(diào)研，相關(guān)司法解釋制定工作也已經(jīng)提上日程。應(yīng)該說我們的研究還不成熟，我談點個人意見。
第一，要明確執(zhí)行異議之訴的目的。案外人執(zhí)行異議之訴的主要目的在于通過訴訟排除對特定執(zhí)行標的的強制執(zhí)行。審查的關(guān)鍵點有兩個：一是案外人對執(zhí)行標的享有合法真實的實體權(quán)利，主要是物權(quán)，當然也包括部分法定優(yōu)先權(quán)。要注意的是，在審理執(zhí)行異議之訴中，無論當事人是否提出確權(quán)的訴訟請求，都要查清實體權(quán)利的性質(zhì)和歸屬。對于能否允許當事人不提執(zhí)行異議之訴，另行起訴確權(quán)的問題，最高法院在《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學運行的若干意見》中明確規(guī)定，人民法院的查封排除了其他法院關(guān)于該查封物的另案確權(quán)。執(zhí)行異議復議司法解釋也規(guī)定，案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，人民法院不予支持。因此，從目前來看，不宜再允許當事人另案確權(quán)。二是案外人享有的實體權(quán)利能夠足以排除對執(zhí)行標的物的強制執(zhí)行。這個判斷標準比較復雜，我想，對這個問題思路要開闊一些，執(zhí)行異議復議司法解釋對此作出了一定的總結(jié)和規(guī)定，但還不全面，尤其是我們還要進行實體法上的專門研究，不僅要認定案外人是否享有足以排除強制執(zhí)行的物權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)，還要對該權(quán)利與被執(zhí)行人對爭議標的享有的權(quán)利進行優(yōu)劣的比較。比如租賃權(quán)，雖然被執(zhí)行人對標的物享有物權(quán)，但是根據(jù)買賣不破租賃的原則，承租人仍可以其租賃權(quán)提出執(zhí)行異議之訴。普通債權(quán)一般不具有優(yōu)先效力，但是也需要對債權(quán)關(guān)系作出判斷。例如，被執(zhí)行人提出房屋歸自己所有，但經(jīng)審查，被執(zhí)行人占有房屋沒有任何法律依據(jù)。即使案外人享有的是一般債權(quán)，也可以阻卻執(zhí)行。所以，判斷是否存在能夠阻止對執(zhí)行標的強制執(zhí)行的實體權(quán)利，要綜合分析異議人和申請執(zhí)行人各自權(quán)利的性質(zhì)和效力邊界，根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋進行全面判斷。
第二，要注意執(zhí)行異議之訴的范圍。案外人執(zhí)行異議之訴與案外人申請再審之訴的訴訟標的具有復合性，要注意區(qū)分。要認識到，案外人執(zhí)行異議之訴針對的是對特定執(zhí)行標的的執(zhí)行行為，案外人對作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判并無異議，而案外人申請再審之訴和第三人撤銷之訴針對的是生效裁判，認為生效裁判本身存在錯誤。實踐中，應(yīng)當根據(jù)案外人的權(quán)利主張與原裁判之間的關(guān)系，準確認定是屬于審判監(jiān)督程序還是執(zhí)行異議之訴。
十、關(guān)于民間借貸司法解釋實施中需要注意的問題
經(jīng)過一段時間的實踐檢驗和情況反饋，就民間借貸司法解釋在理解和適用中比較集中的問題，我談幾點意見：
第一，關(guān)于舉證證明責任問題。要正確理解民事訴訟法司法解釋第九十條的規(guī)定。負有舉證責任的當事人要完成的是舉證證明責任。在沒有達到證明責任標準的情況下，不能認定其完成了舉證證明責任。民間借貸糾紛中，尤其是出借人主張大額現(xiàn)金交付的，對于借貸事實是否發(fā)生，是出借人需要舉證證明的重要內(nèi)容，欠缺這個事實，只提供借據(jù)、欠條等債權(quán)憑證的，不能視為其完成了舉證證明責任，需要當事人進一步提供證據(jù)來證明。對于這一點，自2011年以來，應(yīng)該說我們的司法政策是一貫的，包括2011年《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》、2011年杭州會議紀要和2015年的民間借貸司法解釋?？傮w要求就是對借貸事實是否發(fā)生要結(jié)合借貸金額、款項交付、當事人的經(jīng)濟能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習慣、當事人財產(chǎn)變動情況以及當事人陳述、證人證言等事實進行綜合判斷。只有在貸款人提供的證據(jù)能夠證明待證事實的發(fā)生具有高度可能性、足以使法官對現(xiàn)金交付的存在形成內(nèi)心確信的標準時，才能被視為完成證明責任。實踐中，要注意不宜以借款數(shù)額大小為標準來劃分舉證責任輕重。
第二，關(guān)于刑民交又問題。司法解釋用多個條文對民間借貸中涉及的刑民交叉問題進行規(guī)定，對指導司法實踐起到了重要作用。當然，我們也了解到，這個問題非常復雜，從各地審理的案件情況看，合法的民間借貸與集資詐騙、非法吸收公眾存款等經(jīng)濟犯罪之間的界限多有交織。如何劃定合法與非法之間的合理界限，需要進一步探索。要準確適用司法解釋第五條的規(guī)定，不能機械地將所有涉嫌非法集資犯罪的民間借貸案件，一律以駁回起訴處理，對先刑后民原則要嚴格審慎適用。舉個例子，只有在借貸行為本身可能認定為非法吸收公眾存款或集資詐騙犯罪的，才能適用該解釋第五條的規(guī)定，但是如果吸收非法公眾存款或集資詐騙后又轉(zhuǎn)貸的，對這種轉(zhuǎn)貸產(chǎn)生的糾紛雖然與犯罪行為有牽連，也要按照民間借貸糾紛案件進行審理。
第三，關(guān)于合同履行地確定問題。司法解釋第三條規(guī)定，合同履行地約定不明無法確定的，以“接受貨幣一方所在地”作為合同履行地。對此實踐中有模糊認識，我這里專門強調(diào)一下，這里的接受貨幣一方有兩個含義，一是只能是雙方當事人中的一方，不包括當事人之外的第三人，二是起訴要求對方向自己給付貨幣，一般來講，原告方是接受貨幣的一方，而不是實踐中已經(jīng)接受支付的一方。舉個例子，對于諾成性的借款合同，簽訂合同后，出借人并沒有實際出借該款項，借款人訴至法院要求出借人履行合同義務(wù)出借款項的，接受貨幣的一方就是借款人；反過來，如果借款人收到款項后，到期未還款，出借人起訴借款人要求還款的，該出借人就是接受貨幣一方。
總的來看，民事審判工作點多面廣量大，不僅包括房地產(chǎn)、建設(shè)工程、民間借貸等影響國家經(jīng)濟社會生態(tài)發(fā)展大局的案件，也有房屋拆遷、農(nóng)村土地承包、追索勞動報酬、消費者權(quán)益保護等涉及到最廣大群眾基本民生的案件，還有侵權(quán)、婚姻家庭等涉及社會道德、家庭倫理的案件，每個類型案件又有各自的特點和規(guī)律，各地要根據(jù)本地區(qū)案件類型特點和審判力量配置情況，積極開展對家事糾紛、勞動爭議、建設(shè)工程等類型案件試行專業(yè)化審判探索，有條件的地方可以設(shè)立專業(yè)審判庭或?qū)I(yè)合議庭，提升民事審判的專業(yè)化程度。要注意總結(jié)不同類型案件自身的規(guī)律和發(fā)展特點，比如對于土地出讓、轉(zhuǎn)讓，建設(shè)工程等糾紛，要注重維護市場經(jīng)濟秩序，維護社會公共利益，強調(diào)國家對市場的規(guī)制作用；對于房屋買賣、民間借貸等糾紛，要以引領(lǐng)規(guī)則為出發(fā)點，注意商事審判思維的運用；對于涉農(nóng)、勞動爭議等糾紛，要注意國家相關(guān)政策規(guī)定，理解社會法的立法目的和價值取向?加大對弱勢群體保護力度；對于婚姻家庭、繼承等家事糾紛，要注意以和為貴，發(fā)揮情感、道德等因素對案結(jié)事了的正能量作用；對于侵權(quán)糾紛，要明事實、辨是非，發(fā)揮司法裁判對社會行為的指引作用，弘揚社會主義核心價值觀。
最后，我再特別說明一下。會前，最高法院民一庭專門起草了民事部分的會議紀要，并通過片會的形式三次征求部分法院的意見。會議紀要對近年來民事審判領(lǐng)域中的疑難問題進行了梳理，同時吸收了2011年杭州會議紀要的基本內(nèi)容，共形成63個具體問題，也提出了我們的處理意見。為了不與會議紀要內(nèi)容重復，我在這次專題報告中只對各類型案件的審判理念和集中反映的重大疑難問題談了一些初步意見。由于這次會議時間緊張，會議紀要的具體內(nèi)容就不在會上進行討論了。會后，請各高院民一庭在一定范圍內(nèi)組織討論提出修改意見，于明年1月底前將意見書面反饋我庭。我們將根據(jù)大家所提意見認真研究修改，及時形成司法政策下發(fā)，以指導推動民事審判工作更好地發(fā)展。
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