庭審制勝法寶推薦收藏 辯護人如何審查毒品案件的證據(jù)

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本文是筆者根據(jù)草原狼王曹春風(fēng)大律師《毒品犯罪辯護之證據(jù)審查》、《證據(jù)規(guī)則在刑事辯護中的組合運用》等文章形成，本文以表格形式表達，不妥之處，請大家指正。

一、審查證據(jù)的注意事項、任務(wù)和標(biāo)準(zhǔn)

（一）注意事項

1、不遺漏任何一點指控或有利于被告人的證據(jù)，一定要從細節(jié)入手，對每一份證據(jù)進行仔細審查，尤其是實體卷和程序卷要全部拿到手。

2、不放過任何一點紕漏或瑕疵，不放過任何一點合法性問題。

（二）任務(wù)

1、把控方形成的定罪量刑的完整的封閉的證據(jù)鏈條把它解開，變成一個開放的鏈條。

2、把證據(jù)辯護轉(zhuǎn)化為量刑辯護。

（三）標(biāo)準(zhǔn)

《刑訴法》53條標(biāo)準(zhǔn)

定罪量刑都有證據(jù)、定案證據(jù)均查證屬實、綜合全案，排除一切合理懷疑（這是證明標(biāo)準(zhǔn)的底線）。

死刑復(fù)核標(biāo)準(zhǔn)

法定從輕、減輕情節(jié)；酌定從輕、減輕情節(jié)；證據(jù)瑕疵；犯罪的刑事政策。

二、辯護應(yīng)用的證據(jù)原則和規(guī)則

原則、規(guī)則名稱

規(guī)則應(yīng)用

證據(jù)裁判原則（帝王原則）

適用死刑的毒品案件的辯護要把該原則與《刑法》48條組合運用（罪行極其嚴重的犯罪分子適用死刑）。

關(guān)聯(lián)性規(guī)則（相關(guān)性規(guī)則）

公檢法通常關(guān)注案件中證據(jù)的真實性問題，而忽略案件的來源或相關(guān)性，這也是傳統(tǒng)的有罪推定的來源。而律師則應(yīng)重點關(guān)注相關(guān)性問題。

口供補強原則

《刑訴法》53條第1款“只有被告人的供述，沒有其它證據(jù)證明的不能定為有罪和處以刑罰”，但針對毒品案件或職務(wù)犯罪案件是例外，根據(jù)口供可以定罪。因為此類案件隱蔽性強，取證相對困難。適用的前提是：1、共同犯罪的同案被告人排除刑訊、誘供、逼供的可能性；2、供述的各被告人之間羈押時相對隔離。

最佳證據(jù)規(guī)則

物證、書證通常要提供原物、原件，確實沒有原物原件的情況下，與照片、復(fù)印件比對無誤的，照片、復(fù)印件可以作為定案依據(jù)。

非法證據(jù)排除規(guī)則

1、不僅關(guān)注刑訊逼供；2、還應(yīng)關(guān)注技術(shù)偵查，尤其是誘惑偵查，包括犯意誘惑、數(shù)量誘惑。

自白任意規(guī)則

基于被追訴人自由意志作出的自白（即承認有罪的供述）。

意見排除規(guī)則

證人證言的猜測性、評論性或意見性不得定為案件依據(jù)。

傳聞證據(jù)規(guī)則

在庭外的陳述，不得作為認定被告人有罪的證據(jù)（我國現(xiàn)行立法未規(guī)定）。

三、閱卷方法：審查證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性、真實性（按排列順序?qū)彶槿裕?/strong>

四、質(zhì)證方法

（一）“向上看”：證據(jù)的來源、出處。

審查的證據(jù)

辯點

依據(jù)或理由

受案登記表、立案決定書

1、抓獲說明、到案說明、破獲案件說明中案件來源一般表述為“群眾”；

2、有沒有當(dāng)場出示搜查證、拘留證、逮捕證、扣押決定書，若沒有，如果物證、書證出現(xiàn)這樣的問題，法官會慎重，有機會把證據(jù)辯護轉(zhuǎn)化為量刑辯護。

1、不符合生活經(jīng)驗與常理，這里有特請問題，大部分存在誘惑偵查或技術(shù)偵查；

2、例外：緊急情況下拘留、逮捕可以時可以不要搜查證（但應(yīng)事后補齊手續(xù)）。

扣押清單、扣押筆錄、搜查筆錄、稱量筆錄

審查見證人身份問題，涉及證據(jù)的中立性、公正性問題。

1、公安扣押決定書、扣押手續(xù)大部分是后補的，這不是瑕疵，而是違法，物證取證來源問題是無法補正的，不可做合理說明；2、《刑訴法》67條三種人不得作見證人：生理上、精神上有缺陷或年幼，不具有相應(yīng)辨別能力或不能正確表達的人；與案件有利害關(guān)系，可能影響案件公正處理的人；行使勘驗、檢查、搜查、扣押等刑事訴訟職權(quán)的公安、司法機關(guān)工作人員或其聘用人員。

審查的證據(jù)

辯點

依據(jù)或理由

毒品的收繳（扣押、保管、封裝、送檢的鏈條是否形成一個整體）

1、扣押、收繳過程是否符合法律規(guī)定；2、收繳毒品之后是否交專人管理或入庫，如上午扣押，下午送檢，中間保管期間就可能出現(xiàn)證據(jù)被污染和改變；3、扣押后是否按物證的封裝要求來進行，公安部有具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，是否有封存筆錄。

1、《刑訴法》69條；2、《公安機關(guān)禁毒警察執(zhí)行行為規(guī)范》；3、《公安機關(guān)收繳毒品管理規(guī)定》：取證時要當(dāng)場扣押、當(dāng)場封存、當(dāng)場提取，具備條件的同步錄音、錄像和照相。

國外的取證及扣押

是否進行了證據(jù)轉(zhuǎn)化。

要有司法協(xié)助協(xié)議，否則即使有真實性，也沒有合法性。

公安類檢驗、鑒定：1、司法鑒定意見書（同一性認定，如毒品檢驗報告，取材、鑒定同一人）；2、檢驗報告書（同種類或同種屬鑒定，取材、鑒定非同一人）；3、檢測意見書

公安機關(guān)鑒定人員及機構(gòu)的資質(zhì)。

1、全國人大《關(guān)于司法鑒定決定》3條規(guī)定：鑒定機關(guān)要到司法行政機關(guān)登記備案并公告，公安機關(guān)鑒定人員及機構(gòu)應(yīng)由省級司法行政機關(guān)報司法部備案并公告。2、《公安機關(guān)鑒定規(guī)則》；3、《公安機關(guān)物證鑒定規(guī)則》；4、《刑事技術(shù)鑒定規(guī)則》。

稱、量具

1、有無檢驗合格證明，量具是否經(jīng)過強制認證；2、是否使用已經(jīng)強制認證的現(xiàn)場量具；3、關(guān)注隨卷是否有讀數(shù)為0的照片；4、稱量前是否有讓嫌疑人、見證人對空稱的讀數(shù)進行確認后再進行凈重、毛重稱量的筆錄或同步錄音、錄像。

1、《計量法》；2、《刑訴法》139條：對查封、扣押的財物、文件要妥善保管或封存，不得使用、調(diào)換或損毀。

檢材

1、提??；2送檢：（1）送檢前毒品被封存的地方；（2）送檢人員與提取人員有沒有辦交接清單或?qū)Ρ惹鍐?，是否有嫌疑人、見證人在場簽字確認；（3）送檢人員必須2人；3、檢驗使用的方法：（1）外標(biāo)法、內(nèi)標(biāo)法；（2）GC-MX、HPLX_MX。4、是否進行兩次檢驗，兩次的質(zhì)量是否一致。

1、GB2828-87；2、《公安機關(guān)物證鑒定規(guī)則》；3、GB29636-2013。

（二）“向下看”：證據(jù)三性、證明性、可信度、原因力、證明對象等。

審查的證據(jù)

辯點

依據(jù)或理由

言詞證據(jù)

1、同案被告之間是否互相推脫責(zé)任；2、橫向、縱向兩條線比較；3、數(shù)量、質(zhì)量上對比。

1、同一被告在沒有非法取證情形下，供述出現(xiàn)不一致是差異性矛盾，不是根本矛盾，量刑時若沒有物證，應(yīng)就低不就高；2、言詞反復(fù)的，這可能是案件的突破口。

同案被告言詞證據(jù)（同案被告不等于共同犯罪）

被告供述同案上線住處、聯(lián)絡(luò)地點、協(xié)助抓獲上線的構(gòu)成立功。

1、最高院《關(guān)于處理自首和立功應(yīng)用法律若干問題的意見》；2、兩高《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》。

司法鑒定意見

1、申請法、檢調(diào)閱鑒定人內(nèi)檔；2、有必要的申請鑒定人出庭；3、沒有必要按《刑訴法》84、85條與死刑意見規(guī)定一一比對。

1、《刑訴法》84、85條；

2、死刑意見規(guī)定。

檢查筆錄

1、有無手續(xù)；2、有無持有人、見證人簽字；3、偵查人員是否簽字；4、記載的顏色、數(shù)量、包裝形式是否一致。

稱量筆錄

1、凈重、毛重；2、封存時是否符合物證的封裝、通用標(biāo)簽要求；3、是否有證據(jù)證明被污染和改變；4、外包裝的描述與現(xiàn)場的扣押筆錄進行同一性比對。

同步錄音錄像

1、是否存在誘供、騙供；2、取證地點是否違法；3、取證時間和筆錄是否不一樣。

誘惑偵查（包括犯意誘惑、數(shù)量誘惑）

1、是否未立案先偵查；2、誘惑偵查不能以“控制下交付認定為不能犯未遂”為辯點；3、犯意誘惑的可以做無罪辯護；4、不能排除數(shù)量誘惑的需要判處死刑的案件有挽回可能。

1、《刑訴法》148條；2、違法的偵查技術(shù)手段取得的證據(jù)的來源是非法的；3、《刑訴法》151條：不得誘使他人犯罪；4、大連會議紀(jì)要。

證據(jù)可信度

對所有證據(jù)進行懷疑。

不管多大案件，它的證據(jù)及證明體系都不完整。

（三）“向內(nèi)看”：證據(jù)與證據(jù)之間的印證關(guān)系。

縱向組合

適用于單項項目，如被告人口供、被害人陳述、證人陳述。即對同一個人就同一案件事實在不同時間所供言詞前后對照，能否相互印證。

橫向組合

不同種類的證據(jù)或不同訴訟參與人的言詞證據(jù)能否相互印證：1、被告自己口供之間的是否相互印證；2、被告口供與同案被告之間的是否相互印證；3、同案被告之間的是否相互印證；4、被告人的供述與被害人的陳述是否相互印證；5、被告人的供述與證人證言之間是否相互印證。

縱橫立體證據(jù)網(wǎng)絡(luò)

1、主客觀是否相互印證（1）、證人、被害人、被告人供述辯解是否相互印證；（2）、書、物證、勘驗檢查筆錄、視聽資料、稱量筆錄、扣押筆錄、提取筆錄、檢驗報告等是否是否相互印證。2、主要、次要證據(jù)是否相互印證。3、犯罪構(gòu)成要件的證據(jù)是否相互印證。

五、其它問題

（一）法庭上如何應(yīng)對公訴意見

1、本質(zhì)是法庭辯論，關(guān)鍵是舉證、質(zhì)證。

2、應(yīng)對技巧

技巧一

常規(guī)性運用非法證據(jù)排除規(guī)則。非法證據(jù)指違反法律規(guī)定收集或取得的證據(jù)；證據(jù)本身沒有合法與非法之分，證據(jù)合法性不涉及證據(jù)的內(nèi)容。

技巧二

如果存在非法證據(jù)的，1、如實做好會見筆錄；2、交待犯罪嫌疑人如實把向律師陳述的事實再向公訴機關(guān)工作人員講述一遍，并說明不是律師讓其改變口供，且律師沒有誘供或讓其作虛假供述；3、庭前不申請非法證據(jù)排除，庭審質(zhì)證時再提出這個問題。

技巧三

六部委規(guī)定第24條：人民檢察院向人民法院提起公訴時，應(yīng)將案卷材料和全部證據(jù)移送人民法院，包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料，證人改變證言的材料，以及對犯罪嫌疑人、被告人有利的其它證據(jù)材料，否則檢察官可能違反《檢察官組織法》、《檢察官法》的相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成濫用職權(quán)（但應(yīng)慎重使用）。

（二）、申請重新鑒定或補充鑒定的方法

1、申請專家輔助人與鑒定人當(dāng)庭對質(zhì)。

2、根據(jù)《《刑訴法》192條就專家輔助人提出的專業(yè)性問題向法官提出意見。

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