【小愛說說】知名品牌俏江南的創(chuàng)始人張?zhí)m近日因深陷破產(chǎn)風(fēng)波而倍受關(guān)注，如何防止經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)波及家庭？小愛支招：企業(yè)家們應(yīng)明確企業(yè)資產(chǎn)≠個(gè)人財(cái)產(chǎn)，并通過保險(xiǎn)、信托、婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定等方式隔離家庭資產(chǎn)和個(gè)人責(zé)任資產(chǎn)，避免二者混同。
折戟A股、香港上市受阻、改國(guó)籍變丑聞、再次引資又惹官司。白手起家的知名女企業(yè)家張?zhí)m為何會(huì)陷入尷尬境地并越陷越深？
近日，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m遭公司投資方CVC起訴，因涉嫌轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)而被香港法院查封個(gè)人財(cái)產(chǎn)，消息一出，立即引起普遍關(guān)注。正當(dāng)大家對(duì)該信息還未完全消化之時(shí)，又傳來張?zhí)m的兒媳、著名影星大S復(fù)出的消息，不禁讓人們直呼信息量太大。且慢，緊接著又傳出張?zhí)m的董事長(zhǎng)職位可能不保的消息，真是一波三折，墻倒眾人推，令人感概。
都說做女人更難，做女強(qiáng)人更難，做有名的女強(qiáng)人更是難上加難，作為中國(guó)為數(shù)不多的知名女強(qiáng)人、女富豪，張?zhí)m從來都是輿論關(guān)注的中心。24年前，張?zhí)m拿著2萬美元從加拿大回國(guó)，從一家小館子做起，經(jīng)過十多年的打拼，終于在強(qiáng)手如林的餐飲界打出了一片天地，可以說是白手起家、獨(dú)立創(chuàng)業(yè)，和很多或是繼承或是遺孀或是和丈夫共同創(chuàng)業(yè)、擁有丈夫部分資產(chǎn)的女富豪相比，她的故事更充滿汗水血淚。
張?zhí)m的所有困境來自融資，融資的目的是為了發(fā)展，但融資所帶來的對(duì)賭，則像一把枷鎖讓張?zhí)m陷入了疲于奔命的境地。對(duì)賭協(xié)議已經(jīng)在投資界大行其道，創(chuàng)業(yè)者從最初的抗拒、談判，到如今不得不接受市場(chǎng)上已經(jīng)將對(duì)賭條款作為投資協(xié)議的必備條款這樣一個(gè)約定俗成的事實(shí)。每一個(gè)想要引入戰(zhàn)略投資的創(chuàng)業(yè)者都面臨兩難選擇：要么全贏，要么全輸。因此大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者一旦與投資方合作破裂，大都難以冷靜。例如當(dāng)當(dāng)網(wǎng)李國(guó)慶就曾多次公開指責(zé)投資方，另一個(gè)著名案例則是雷士照明創(chuàng)始人吳長(zhǎng)江與軟銀賽富基金首席合伙人閻焱的對(duì)壘。
筆者對(duì)對(duì)賭協(xié)議持辯證看法：作為對(duì)投資者的保護(hù)，投資方在合理范圍內(nèi)的對(duì)賭要求，理當(dāng)?shù)玫街С郑坏绻麑?duì)賭演變成了投資方的旱澇保收，甚至高息貸款，則違背了投資風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)的基本的市場(chǎng)規(guī)律，不應(yīng)得到支持。從司法實(shí)踐看，我國(guó)法院既有承認(rèn)對(duì)賭協(xié)議的判例，也有否定對(duì)賭協(xié)議的判例。無須諱言的是，對(duì)賭協(xié)議是否有效，對(duì)于投資者和創(chuàng)業(yè)者來說都是有風(fēng)險(xiǎn)的。這大概也是為什么大多數(shù)失敗投資的對(duì)賭協(xié)議最終都沒有付諸法律的原因。
事實(shí)是，大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者無法抵擋引入投資、迅速上市、一步登天的誘惑，他們大多懷著對(duì)市場(chǎng)前景和自身能力的信心，還帶著對(duì)投資方資源運(yùn)作能力的憧憬，總是僥幸地認(rèn)為最壞的情況不會(huì)發(fā)生，往往仍然會(huì)簽下含有對(duì)賭條款的投資協(xié)議。張?zhí)m就曾經(jīng)坦言：“創(chuàng)業(yè)就是要不給自己留一點(diǎn)退路，才能做到第一”。但是，黑天鵝總是出現(xiàn)，企業(yè)運(yùn)營(yíng)失敗，或者雖然沒有失敗但由于種種原因無法實(shí)現(xiàn)設(shè)定目標(biāo)，不但創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)取得的成功和輝煌都將成為昨日黃花，和張?zhí)m、大S的遭遇一樣，往往連自己家里的余糧、老本以及家人的生活都受到實(shí)質(zhì)影響。筆者作為律師執(zhí)業(yè)十四年來，這種例子并不少見。
律師提醒：要防范對(duì)賭協(xié)議之殤
防范這種情況的發(fā)生，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)提前做好三件事情：
一、在簽署協(xié)議前以保險(xiǎn)、信托等方式事先隔離一部分家庭資產(chǎn)，使之獨(dú)立于自己的責(zé)任資產(chǎn)。
保險(xiǎn)和信托在受益人為他人的情況下，保險(xiǎn)金和信托財(cái)產(chǎn)、信托受益權(quán)依法獨(dú)立于當(dāng)事人的個(gè)人資產(chǎn)，在對(duì)賭發(fā)生后具有不受追究的特性，可以起到隔離風(fēng)險(xiǎn)的作用。具體運(yùn)用方法，還得咨詢專業(yè)律師的意見。
二、以婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定的方式隔離夫妻連帶債務(wù)，并提前向投資方披露。
根據(jù)婚姻法的規(guī)定，夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。此外婚姻法司法解釋二第二十四條也規(guī)定了債權(quán)人和債務(wù)人約定用夫妻一方的財(cái)產(chǎn)償還的，則不作為夫妻共同債務(wù)處理。
三、在盡職調(diào)查中披露個(gè)人財(cái)產(chǎn)要充分。
盡職調(diào)查中未能充分披露個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，可能被投資人抓住把柄，以惡意轉(zhuǎn)移隱匿財(cái)產(chǎn)而追究創(chuàng)業(yè)者的法律責(zé)任。
律師提醒：家族企業(yè)不是企業(yè)家的個(gè)人財(cái)產(chǎn)
CVC對(duì)張?zhí)m的控告由香港法院受理，筆者認(rèn)為其可能采取的控告理由類似于中國(guó)法律上的職務(wù)侵占或抽逃出資的行為。
職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。許多人對(duì)此有一種誤解，認(rèn)為職務(wù)侵占罪往往是外人侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)，家族企業(yè)就是自己的，自己人根本談不上侵占一說。
須知，家族企業(yè)一旦成為獨(dú)立法人，其公司資產(chǎn)就獨(dú)立于企業(yè)家的個(gè)人資產(chǎn)，企業(yè)家可以持有股份，但公司資產(chǎn)在法律上屬于公司所有，并不是企業(yè)家的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。有的家族企業(yè)把企業(yè)當(dāng)做自己家里的錢袋子、提款機(jī)，當(dāng)初創(chuàng)業(yè)的時(shí)候家庭資產(chǎn)的投入不去計(jì)算，企業(yè)賺錢了從企業(yè)拿錢也不需要任何手續(xù)。這種做法危害極大，一是可能導(dǎo)致企業(yè)與個(gè)人之間承擔(dān)無限責(zé)任，二是不能正確計(jì)算家庭財(cái)產(chǎn)投入所形成的權(quán)益，更可怕的是，一旦創(chuàng)業(yè)者因引入投資者，任何股東均可以代表企業(yè)作為受害人以高管涉嫌職務(wù)侵占罪進(jìn)行報(bào)案。
而另一種抽逃出資罪則更加普遍地被司法機(jī)關(guān)運(yùn)用為打擊民營(yíng)企業(yè)家的原罪之一，不能不謹(jǐn)慎從事。俏江南的每個(gè)門店都花費(fèi)巨額資金進(jìn)行裝修，有的甚至動(dòng)輒上億元，家族式管理中的粗放、不計(jì)較的做法，很容易陷入以上兩種指控之中。
背景：俏江南的資本噩夢(mèng)
2008年，為了支持門店擴(kuò)張計(jì)劃，張?zhí)m引入了國(guó)內(nèi)知名投資方鼎暉投資，當(dāng)時(shí)俏江南被估值約20億元，鼎暉以2億的價(jià)格換取了俏江南10%股權(quán)，并與張?zhí)m簽署了對(duì)賭協(xié)議，如果俏江南不能在2012年實(shí)現(xiàn)上市，張?zhí)m則需要花高價(jià)從鼎暉投資手中回購(gòu)股份。
2011年3月，俏江南向中國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交A股上市申請(qǐng)，而后在證監(jiān)會(huì)披露的終止審查企業(yè)名單中，俏江南赫然在列。
在折戟A股之后，2012年4月，俏江南謀劃在香港上市，預(yù)計(jì)融資規(guī)模為3億-4億美元。為籌集資金，當(dāng)年5月，俏江南將集團(tuán)旗下的蘭會(huì)所出售。但此后香港上市便再無消息，前途越來越一片迷茫。
俏江南上市受挫后，鼎暉投資要求張?zhí)m按對(duì)賭協(xié)議高價(jià)回購(gòu)股份，雙方發(fā)生激烈矛盾沖突，張?zhí)m甚至向媒體坦言“最大錯(cuò)誤是引入鼎暉投資”。此時(shí)的張?zhí)m可以說已經(jīng)被外界解讀出了焦頭爛額的狀況。
2012年前員工因離職糾紛一紙?jiān)V狀將張?zhí)m訴至法院，此時(shí)，更爆出身為政協(xié)委員、多次表白自己不會(huì)更改國(guó)籍的張?zhí)m已更換為加勒比島國(guó)國(guó)籍，此事被媒體曝光后又引起一陣輿論波動(dòng)。
2013年，有媒體報(bào)道俏江南將出售股權(quán)給知名私募股權(quán)投資公司CVC。
2014年公布的消息顯示，CVC以3億美元收購(gòu)俏江南約83%股權(quán)后，張?zhí)m繼續(xù)留任俏江南公司主席。誰知時(shí)間不到一年，張?zhí)m與CVC公司之間的矛盾突然爆發(fā)，這次不止于口水戰(zhàn)，而是更加硝煙彌漫、措施強(qiáng)硬的法庭訴訟和資產(chǎn)查封。
（作者：陳凱，北京市中凱律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、中華遺囑庫(kù)管委會(huì)主任、中國(guó)財(cái)富傳承管理師聯(lián)盟名師、公明財(cái)富傳承管理集團(tuán)首席律師。來源：《家族企業(yè)》雜志）
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