最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，明確了非法集資的概念和特征要件，對非法集資相關(guān)的各種犯罪的法律適用作出了具體規(guī)定。
當(dāng)前，非法集資犯罪活動作案手段多樣，手法不斷翻新，極具隱蔽性和欺騙性。對于形形色色的非法集資犯罪活動，實(shí)踐中普遍反映相關(guān)法律規(guī)定不夠明確、具體，政策、法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。
解釋分九條，共規(guī)定了八個方面的問題。明確了非法集資的概念和特征要件，劃清了非法集資與合法融資的政策法律邊界。解釋還對非法集資相關(guān)的各種犯罪的法律適用作出了具體規(guī)定：明確了非法吸收公眾存款罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，明確了集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，明確了集資詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。
很多人都有一個疑惑，就是私募股權(quán)基金在募集資金時與非法集資到底區(qū)別在哪里呢？尤其是近年來一些私募股權(quán)基金涉嫌非法集資后，投資者和基金管理人更是存在較大顧慮。
那么，究竟什么是非法集資呢？《解釋》中規(guī)定：違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；
（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；
（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；
（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
《解釋》還規(guī)定了十種非法集資的具體形式：
（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；
（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；
（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；
（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；
（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；
（七）不具有銷售保險的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；
（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；
（九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；
（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；
那么，私募股權(quán)投資與非法集資的區(qū)別究竟是什么呢？目前，我國暫時沒有對于私募股權(quán)的專門立法，針對私募股權(quán)投資領(lǐng)域內(nèi)的非法集資如何界定，我認(rèn)為應(yīng)該從私募的成立、私募對象、發(fā)行方式、投資者人數(shù)、保底承諾等諸多方面進(jìn)行認(rèn)定。
一、依法定程序批準(zhǔn)
經(jīng)有關(guān)部門依法定程序批準(zhǔn)是認(rèn)定私募股權(quán)投資基金合法的前提。如成立內(nèi)資公司制私募基金需要到工商管理部門登記，成立外資公司制私募基金需要經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部和科技部共同審批。
二、發(fā)行對象是否特定
首先，是對投資對象人數(shù)的要求，“投資者不得超過200人，其中，以有限責(zé)任公司形式設(shè)立創(chuàng)投企業(yè)的，投資者人數(shù)不得超過50人”。
其次，對投資者資質(zhì)的規(guī)定，“單個投資者對創(chuàng)投企業(yè)的投資不得低于100萬元人民幣”等類似規(guī)定，主要是借以提高投資者抵御風(fēng)險的能力。比如深圳南海成長創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)規(guī)定投資者必須承諾投資的資金是其閑置資金的不到20%?？梢?，選擇投資者資質(zhì)也可能構(gòu)成認(rèn)定非法集資的標(biāo)準(zhǔn)。
再次，投資者的選擇方式。私募機(jī)構(gòu)應(yīng)制定出一套可行的選擇流程，并通過該流程從公眾對象中選擇出足以承擔(dān)投資風(fēng)險的特定數(shù)量的投資人，而簡單的與投資者少數(shù)的、私密的溝通方式并不足以必然使投資人成為特定對象。
三、保底承諾即是否承諾固定收益
承諾固定收益的一種表現(xiàn)形式是保本付息，是否簽訂了保本付息條款是認(rèn)定是否構(gòu)成非法集資的主要認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。保本付息業(yè)務(wù)只有人民銀行批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)才能開展，一般機(jī)構(gòu)是無權(quán)向客戶做這一承諾的。
《解釋》的出臺，與其說對于依法從嚴(yán)打擊嚴(yán)重非法集資犯罪活動，提高群眾的防范意識具有重要意義；不如說該《解釋》的出臺，為個人和企業(yè)融資開拓了新思路，為私募股權(quán)投資的發(fā)展保駕護(hù)航。
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