一、債權讓與
（一）債權讓與的界定
“債權讓與”，實踐中叫法不一，也有說“債權轉讓”的，是處置財產(chǎn)的一種方式，我國《民法通則》第91條最早出現(xiàn)這種做法，但當時轉讓債權要求“取得合同另一方的同意，并不得牟利”，后來《合同法》正式確認這種做法，但對于何謂“債權轉讓”并未有專門界定。因此，很有必要進行探討。
（二）哪些債權可以轉讓？
對于這個問題，并沒有專門的法律規(guī)定，而且針對我國立法的初衷，一般對于民商事法律行為采取的都是“法不禁止即自由”的態(tài)度，也即只要法律未明確規(guī)定不能轉讓就可以操作。
1、不能讓與的債權有哪些？
根據(jù)《合同法》第79條的規(guī)定，不能轉讓的債權有三種：
①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓；
哪些債權屬于“根據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓”？
《〈合同法〉解釋一》中被明確為“基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等”。
此外，從屬于主債權的從權利也不得單獨進行轉讓。
②按照當事人約定不得轉讓；
但問題是約定外的第三人若善意不知情卻已完成了相應手續(xù)，如何操作？該第三人能否主張約定對其無效？
一般，法律是允許合同相對人自由約定的，但自07年《物權法》的出臺可知，它也肯定了并非所有情況下約定都能對抗第三人，第106條第1款的規(guī)定可以說從一定程度上救濟了合同外善意第三人的權利，當然這里的“善意”必須是已完成了相關手續(xù)。
另外，第三人是否能主張約定無效，并未有任何法律明確，只是說在第三人善意的情況下可以主張轉讓行為對其有效。
③依照法律規(guī)定不得轉讓。
那么，法律規(guī)定不得轉讓的債權有哪些呢？
第一，《合同法》第52條規(guī)定，“有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！?/p>
第二，《物權法》第164條規(guī)定，“地役權不得單獨轉讓。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外?！?/p>
第三，《物權法》第204條規(guī)定，“最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。”《擔保法》第61條，“最高額抵押的主合同債權不得轉讓?！?/p>
第四，《物權法》第228條第2款規(guī)定，“應收帳款出質(zhì)后，不得轉讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。
2、幾種特殊的債權能否轉讓？
（1）自然債權
這種債由于它已過訴訟時效，因此不受法院保護，即得不到勝訴執(zhí)行，只能靠當事人自己“愿意”，但并非認為自然債權是不可以進行債權轉讓的，因此對受讓方而言在簽訂協(xié)議時也要注意轉讓的債權是否屬于自然債權，否則一經(jīng)簽訂轉讓即認定受讓方同意，這將帶來風險。
（2）法院執(zhí)行中的債權
這種情況是指轉讓方將對債務人的債權在獲得法院勝訴判決后轉讓給受讓人，問題是目前無法確定該種情況下申請申訴判決的主體能否由受讓方執(zhí)行，雖然根據(jù)最高人民法院《關于變更、追加執(zhí)行當事人的若干問題的意見(征求意見稿）》，“確定債權轉讓后,受讓人可就原法律文書申請執(zhí)行”，但實踐中各個法院仍做法不一。
另一方面，根據(jù)最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第18條第2款的規(guī)定,“申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權利人或其繼承人、權利承受人?！笨芍?，我國法律關于申請執(zhí)行人變更制度的現(xiàn)狀為:申請執(zhí)行人為生效法律文書確定的權利人,只有在該權利人不存在的情況下,其權利承受人提出充分證據(jù)證明已承受原權利人的債權,并經(jīng)執(zhí)行法院審查屬實的,執(zhí)行法院才能準許其申請執(zhí)行或參與已經(jīng)開始的執(zhí)行程序。
而權利人的范圍，根據(jù)法律有四類：
①作為申請執(zhí)行人的公民死亡,由其繼承人繼承其在執(zhí)行程序中的權利(追索贍養(yǎng)費的案件除外)；
②作為申請執(zhí)行人的法人或其他組織在執(zhí)行程序中發(fā)生了合并或分立,合并或分立后的法人或其他組織為申請執(zhí)行人；
③作為申請執(zhí)行人的法人或其他組織被解散、撤銷或宣告破產(chǎn)的,由主管機關和人民法院組織成立的清算組織為申請執(zhí)行人；
④作為申請執(zhí)行人的法人或其他組織名稱變更的,由變更名稱后的法人或其他組織為執(zhí)行申請人。
由此可知，受讓人是否可以申請法院執(zhí)行，法律并無規(guī)定。
（3）未來之債
①確定的債權還未到期，但未來定會發(fā)生。
這種情況是指該債權的數(shù)額、期限等均在債權轉讓之時已確定，這種債權能夠進行轉讓是絕對無異議的。
②不確定的債權還未到期，如最高額債權和最高額抵押、質(zhì)押所對應的債權。
這種情況與上述情況不同，它一般在轉讓時債權的金額、期限、范圍等還未確認，因此是否可以轉讓理論和實務界均存在爭議，但筆者認為可以借鑒最高人民法院《關于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第8條的規(guī)定，“人民法院對最高額抵押所擔保的不特定債權特定后，原債權銀行轉讓主債權的，可以認定轉讓債權的行為有效。”
另外，根據(jù)《物權法》第206條的規(guī)定，“有下列情形之一的，抵押權人的債權確定：（一）約定的債權確定期間屆滿；（二）沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權；（三）新的債權不可能發(fā)生；（四）抵押財產(chǎn)被查封、扣押；（五）債務人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；（六）法律規(guī)定債權確定的其他情形?！?/p>
但問題是目前上述做法能否普及仍存在爭議，且筆者也認為是否能否參照適用也要具體問題具體分析，否則會損害有關當事人的權利。
（4）與人格權、身份權相關的債權
這種債權一般由于其合同性質(zhì)不能進行轉讓，但比較特殊的情況是根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第18條第2款的規(guī)定，“精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外?！睜幾h在于前述情況下的債權能付視為法律準許轉讓。
（5）企業(yè)破產(chǎn)程序中能否進行債權轉讓？
在破產(chǎn)案件的審理實踐中，債權讓與并不常見。即使存在，大多也是因為債權人想盡早的消滅債權，和減少債權實現(xiàn)的費用?；蚴腔谔囟康模@些目的一般都與公平觀念相悖。從另一個角度來說，從保障債權人會議的順利召開、破產(chǎn)程序的順利進行，也不宜讓債權發(fā)生讓與?；诜烧{(diào)整利益的不同，應該在破產(chǎn)程序啟動后，不允許破產(chǎn)債權讓與的發(fā)生。
（三）轉讓需要符合哪些條件？
1、轉讓的前提要求有哪些？
（1）不能改變原債權關系合同的內(nèi)容；
（2）滿足合同的一般生效條件；
（3）必須是合法有效的債權且不得違背社會公共利益；
（4）轉讓不得改變債權的主要內(nèi)容；
（5）債權的轉讓人與受讓人必須達成債權轉讓的協(xié)議；
（6）轉讓的債權必須具有可轉讓性；
（7）債權的轉讓必須通知債務人；
（8）債權轉讓必須遵守一定的程序和手續(xù)。
2、法律規(guī)定的轉讓方式有哪些？
《合同法》對于債權轉讓規(guī)定了兩種方式：全部讓與與部分讓與。在全部讓與的情況下，原債權人退出債權債務關系，由受讓人承繼；而在部分讓與的情況下，新加入合同的債權人與原債權人共同分享債權，并共享連帶債權。
3、債權轉讓如何生效？
根據(jù)《合同法》第80條規(guī)定，“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！?/p>
可知，第一，債權轉讓的主體就是轉讓方和受讓方；第二，債權轉讓的生效要件是轉讓方和受讓方經(jīng)過協(xié)議并且通知債務人。
（1）那么，誰可以向債務人進行通知？
轉讓人毫無疑問有權通知，但問題是在轉讓人未通知時受讓人能否通知，如何通知？筆者認為，在這種情況下受讓人憑其與轉讓人的協(xié)議向債務人主張時與轉讓人通知應是具有同等法律效力，且事實上，實踐中法院的做法也并不固定在只有轉讓人通知上。
最高人民法院《關于審理金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》第6條第2款的做法更是說明這一點，該款規(guī)定，“在案件審理中，債務人以債權銀行轉讓債權未履行通知義務為由進行抗辯的，人民法院可以將原債權銀行傳喚到庭調(diào)查債權轉讓事實，并責令原債權銀行告知債務人債權轉讓的事實”。
（2）通知后有哪些效力？
①抗辯權
《物權法》第82條規(guī)定，“債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?！?/p>
②抵消權
《物權法》第83條規(guī)定，“債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷?！?/p>
③表見讓與
《合同法》第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！?/p>
（3）未通知債務人如何處理？
這里需要分別討論：
①債務人仍向債權人償還的，該行為的效力如何？
——清償行為有效，原債權債務關系消滅；
②債務人已向債權人償還，受讓人能否主張清償無效，而主張債務人向其償還？
——受讓人主張沒有法律依據(jù)，法院將不予支持，原債權債務關系已消滅。
③債務人向受讓人償還的，原債權債務關系能否解除？
——這種情況下筆者認為，雖然未通知債務人，但可根據(jù)債權人、受讓人的轉讓協(xié)議本意推斷，就是希望由債務人向受讓人清償，故原債權債務關系在此情形下理應認定已有效消滅。
（4）雙重讓與下如何處理？
雙重讓與是指在轉讓人與多方受讓人簽訂協(xié)議轉讓債權的情形，具體可能有以下兩種情況：
情形一：兩次讓與均未通知債務人；
——兩者對債務人均不發(fā)生法律效力。對債務人而言，其仍應向讓與人承擔給付責任。在債務人已向讓與人履行債務后，又收到債權讓與通知的，其履行仍合法有效，構成債務清償。
情形二：兩次讓與，一個通知。
——根據(jù)通知主義的立法規(guī)定，債務人的新債權人只應是該通知所涉及的債權讓與的受讓人，而其他受讓人則與債務人不產(chǎn)生法律關系。
情形三：兩次讓與均通知債務人；
對于情形三，目前學界和實務界有兩種觀點：
①雙重讓與以“通知先到達”為準，就上述兩種情況而言，第一種在轉讓人與第一方操作手續(xù)結束后其已經(jīng)退出，因此第二次的轉讓是無權處分，除非第一方受讓人同意，否則第二次轉讓自始不存在。或者在部分轉讓的情況下，轉讓人就不同部分分別轉讓給不同受讓人，這種情況下，各方受讓人的權利彼此無關聯(lián)，是有效讓與。第二種情況對于債務人而言此時他的債權人是第二方受讓人而非第一方。
②否認“通知到達”，提出債是平等的，債權人有權進行處理，即便已通知債務人，仍有權對該筆債權債務進行字再次處理。
目前法院實踐操作中比較認可的是第一種觀點。
另外，《聯(lián)合國國際貿(mào)易中應收款轉讓公約》在附件中列舉了“以登記為準的優(yōu)先權規(guī)則”、“以轉讓合同時間為準的優(yōu)先權規(guī)則”和“以轉讓通知時間為準的優(yōu)先權規(guī)則”三種解決債權雙重讓與中受讓人優(yōu)先順位確立的規(guī)則，供締約國予以選擇，這表明該《公約》注意到了世界范圍內(nèi)存在的三種優(yōu)先權規(guī)則表示了同等尊重，即登記優(yōu)先規(guī)則、時間優(yōu)先規(guī)則、通知優(yōu)先規(guī)則。
而且根據(jù)我國《合同法》第80條的規(guī)定，“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”也可知該條保護了債權轉讓過程中的穩(wěn)定性。
但在多份通知下，其中某個“后通知到”的債務人優(yōu)先向受讓人清償?shù)?，該行為效力如何認定？
筆者認為在此情形下也應當認定清償行為有效，同時其他債務人無需再向受讓人清償，受讓人也無權再次要求“先通知到”的債務人清償，因為此時債權人與受讓人之間的關系已因上述清償而消滅。
4、債權轉讓協(xié)議的簽署及文件
（1）簽署
雖然債權轉讓的主體是轉讓人和受讓人，但協(xié)議的簽署可以有兩種方式：
①由轉讓人、債務人、受讓人共同簽訂三方協(xié)議，并且無需再通知債務人。
②由轉讓人和受讓人簽署，并通知債務人。
那么，若未有轉讓協(xié)議，只有口頭通知且債務人依通知已還款，其效力如何認定？
筆者認為只要有證據(jù)證明，上述還款確定有效。
（2）債權轉讓所需文件
①《公司股東會決議》
②《債權轉讓協(xié)議》
③《擔保合同》
④債權轉讓通知書（致債務人），三方協(xié)議下不需要
⑤債權轉讓通知書（致?lián)Ｈ耍?/p>
（四）債權轉讓中擔保人如何承擔責任？
1、保證人可能免責的情形
《擔保法》第24條規(guī)定，“債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。”
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