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律師專欄
 
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民訴法司法解釋解讀

2015-04-16    作者:賈金勇律師
導(dǎo)讀:一、概述--制定民訴法解釋的過程和背景等(略)二、民訴法解釋的原則(一)公正性原則(核心原則)(二)依法原則1、依法開展民事審判和執(zhí)行--民事訴訟過程是追求實體公正的過程--民事訴訟過程是是讓當(dāng)事人感受公平正義的過...

一、概述--制定民訴法解釋的過程和背景等(略)

二、民訴法解釋的原則

(一)公正性原則(核心原則)

(二)依法原則

1、依法開展民事審判和執(zhí)行

--民事訴訟過程是追求實體公正的過程

--民事訴訟過程是是讓當(dāng)事人感受公平正義的過程

--民事訴訟過程是讓旁聽群眾感受公平正義的過程

2、當(dāng)事人依法參加民事訴訟活動

3、其他訴訟參與人依法參加民事訴訟活動(證人、鑒定人等)

4、檢察機關(guān)依法行使監(jiān)督權(quán)

(三)效率原則(在不違背公正的前提下,盡可能提高審判效率)

如小額速裁(共13個條文)、程序性裁定一般不得申請再審(不予受理、駁回起訴除外)【特別指出:執(zhí)行異議不能申請再審,檢察院也不能抗訴】

(四)科學(xué)性原則(遵循審判執(zhí)行規(guī)律)

例如不是什么審判案件都是調(diào)解優(yōu)先。

不同程序的職能+不同程序之間的銜接構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)維護法治秩序

?做好四個協(xié)調(diào):

1、立、審、執(zhí)三個環(huán)節(jié)的協(xié)調(diào),不能混淆,如審判時就考慮能不能執(zhí)行。

2、訴訟和非訴的協(xié)調(diào)。

?多元糾紛解決機制和民訴程序的協(xié)調(diào)(如調(diào)解、仲裁)

?民訴程序內(nèi)訴訟和非訴的協(xié)調(diào)(如特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序)

?做好一審、二審、審監(jiān)程序的協(xié)調(diào)(界定三個程序的職能)

一審:查清事實、適用法律

二審:爭議事實、法律問題解決(二審不超過爭議范圍)

審監(jiān):依法糾錯、維護權(quán)威

3、訴訟調(diào)解與司法裁判的協(xié)調(diào)。(調(diào)解優(yōu)先但不絕對先調(diào)解)

(五)便民原則

(六)遵循社會主義道德原則(13條)

三、管轄制度

1、合同履行地問題(18條)

【第十八條】合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。

合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標(biāo)的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標(biāo)的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,交易行為地為合同履行地。

合同沒有實際履行,當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。

2、網(wǎng)購問題(20條)

【第二十條】以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同,通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標(biāo)的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。

3、信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題(25條)

【第二十五】條信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為實施地包括實施被訴侵權(quán)行為的計算機等信息設(shè)備所在地,侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。

4、不動產(chǎn)糾紛(28條)

【第二十八條】民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。

農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。

不動產(chǎn)已登記的,以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;不動產(chǎn)未登記的,以不動產(chǎn)實際所在地為不動產(chǎn)所在地。

5、指定管轄問題(41條)指定前下級法院中止審理

【第四十一條】人民法院依照民事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定指定管轄的,應(yīng)當(dāng)作出裁定。

對報請上級人民法院指定管轄的案件,下級人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。指定管轄裁定作出前,下級人民法院對案件作出判決、裁定的,上級人民法院應(yīng)當(dāng)在裁定指定管轄的同時,一并撤銷下級人民法院的判決、裁定。

6、上級法院交由下級法院審理(42條)

【第四十二條】下列第一審民事案件,人民法院依照民事訴訟法第三十八條第一款規(guī)定,可以在開庭前交下級人民法院審理:

(一)破產(chǎn)程序中有關(guān)債務(wù)人的訴訟案件;

(二)當(dāng)事人人數(shù)眾多且不方便訴訟的案件;

(三)最高人民法院確定的其他類型案件。

人民法院交下級人民法院審理前,應(yīng)當(dāng)報請其上級人民法院批準(zhǔn)。上級人民法院批準(zhǔn)后,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件交下級人民法院審理。

四、民事訴訟證據(jù)問題

(一)民事訴訟中事實和證據(jù)的關(guān)系

當(dāng)事人主張和反駁必須要有事實依據(jù),必須要有證據(jù)(90條)

【第九十條】當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外。

在作出判決前,當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

?證明基本事實(91條)

【第九十一條】人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān),但法律另有規(guī)定的除外:

(一)主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任;

(二)主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

?當(dāng)事人證明基本事實:法律事實+法律關(guān)系本身事實(主體、客體、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容)

(二)民事訴訟中的舉證證明責(zé)任問題(舉證+證明)

1、當(dāng)事人提供證據(jù)的責(zé)任

2、當(dāng)事人證據(jù)達到證明待證事實的程度

3、承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人沒證據(jù),或者證明力度不夠,要承擔(dān)不利后果

★轉(zhuǎn)變理念:向社會提供更明確的信息,舉證責(zé)任不僅是提供證據(jù),更重要的是達到證明目的。不能一紙訴狀,就要討個說法。

(三)逾期舉證問題

1、因客觀原因沒有提供,采納

2、因故意或者重大過失未提供,不采納,但是與案件基本事實有關(guān),應(yīng)當(dāng)采納,但是要對其進行訓(xùn)誡、罰款

3、不是因為故意或者重大過失未提供(一般過失),應(yīng)當(dāng)采納,要進行訓(xùn)誡

4、再審階段逾期舉證理由成立。要分清新事實、新證據(jù):新證據(jù)—改判新事實—不能改判,只能再起訴。

(四)證據(jù)質(zhì)證問題

1、認(rèn)定事實證據(jù)必須質(zhì)證

2、沒有爭議的事實也要質(zhì)證

3、質(zhì)證要圍繞證據(jù)的真實性和證明力問題

(五)證據(jù)的審核和認(rèn)定

1、自由心證(也要遵循法則105條)

【第一百零五條】人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序,全面、客觀地審核證據(jù),依照法律規(guī)定,運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則,對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷,并公開判斷的理由和結(jié)果。

全面客觀、依據(jù)法律、證據(jù)規(guī)則、邏輯推理

2、非法證據(jù)排除(106條)

【第一百零六條】對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù),不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。

3、審認(rèn)證據(jù)(優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn):一般標(biāo)準(zhǔn)為高度概然性原則,特殊標(biāo)準(zhǔn)為排除合理懷疑)

(六)保證書的簽署

1、當(dāng)事人陳述的保證

2、證人作證的保證

保證書的內(nèi)容待設(shè)計,下一步可以要求宣讀保證書

五、一審程序

(一)職能:基礎(chǔ)性程序,查清事實、適用法律

最重要抓一審質(zhì)量,其次是二審,最后才是再審

(二)落實立案登記制度

?必須同時具備民訴法119條規(guī)定,沒有124條的情形。

【第一百一十九條】起訴必須符合下列條件:

(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

(二)有明確的被告;

(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;

(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

【第一百二十四條】人民法院對下列起訴,分別情形,予以處理:

(一)依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;

(二)依照法律規(guī)定,雙方當(dāng)事人達成書面仲裁協(xié)議申請仲裁、不得向人民法院起訴的,告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁;

(三)依照法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)處理的爭議,告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決;

(四)對不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴;

(五)對判決、裁定、調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又起訴的,告知原告申請再審,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外;

(六)依照法律規(guī)定,在一定期限內(nèi)不得起訴的案件,在不得起訴的期限內(nèi)起訴的,不予受理;

(七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內(nèi)又起訴的,不予受理。

?當(dāng)事人提供起訴材料應(yīng)該初步審查。

?既要做好立案登記又要落實負(fù)面清單制度。

(三)重復(fù)起訴不予受理(247條的三項條件同時具備)

【第二百四十七條】當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴,同時符合下列條件的,構(gòu)成重復(fù)起訴:

(一)后訴與前訴的當(dāng)事人相同;

(二)后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同;

(三)后訴與前訴的訴訟請求相同,或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。

當(dāng)事人重復(fù)起訴的,裁定不予受理;已經(jīng)受理的,裁定駁回起訴,但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

部分案件不能算重復(fù)起訴,如贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費案件等,應(yīng)該為新訴,不能以再審對待。

六、小額訴訟程序(共14個條文)

小額訴訟是民事訴訟法新規(guī)定,民訴法162條一個條文規(guī)定該制度,如何實施民訴法沒有規(guī)定。各地實施過程中還可以根據(jù)審判實踐細(xì)化。

1、標(biāo)準(zhǔn)問題(各省、直轄市上年度平均工資30%以下)只能根據(jù)這個標(biāo)準(zhǔn)。(274條共9項);

2、小額訴訟一審終審

3、小額訴訟程序提管轄權(quán)異議問題(可以提,但是也應(yīng)當(dāng)是一審終審)

4、小額訴訟程序的簡易程序的適用(裁判文書也可以簡化,不主張簡單問題復(fù)雜化)

七、公益訴訟

1、主體:環(huán)保法、消法規(guī)定的機關(guān)和組織

2、起訴條件(284條)四個條件,最實質(zhì)的是第三個(社會公共利益受到損害的初步證據(jù),這是公益訴訟和私益訴訟的本質(zhì)區(qū)別,這也明確了舉證責(zé)任在原告(行為、損害結(jié)果),是否存在因果關(guān)系被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

3、公益訴訟管轄

級別管轄:中級法院(注:環(huán)保法庭環(huán)保類案件不一定就是公益訴訟,可能涉及環(huán)保私益訴訟),中院可以視情況指定管轄(慎用)。

地域管轄:侵權(quán)行為地、被告住所地

先立案管轄原則、指定管轄原則(兩個原則擇優(yōu)選擇)

4、公益訴訟和私益訴訟的關(guān)系處理

侵權(quán)行為里面,同一個侵權(quán)行為既可能導(dǎo)致?lián)p害公益,也可能侵害私益,可能同時起訴,如何協(xié)調(diào)這個矛盾。

?公益訴訟和私益訴訟主、客體均不相同,不宜合并審理。

?如果侵權(quán)行為確定,兩類訴訟可以分別起訴,各自獨立處理。

?如果侵權(quán)行為不確定,兩者可以分別立案,但是立案后私益訴訟可以先中止審理,待公益訴訟確定侵權(quán)行為后再恢復(fù)私益訴訟的審理?!竟嬖V訟先確定侵權(quán)行為】

5、公益訴訟案件的和解、調(diào)解和撤訴(289條、290條)

?可以和解和調(diào)解,但是需公告不低于30日。調(diào)解協(xié)議不得損害公共利益,否則不出具調(diào)解書依法裁判。

?撤訴需法庭辯論終結(jié)前提出。且提出后由法院根據(jù)具體情況決定是否同意,可以不予準(zhǔn)許。

八、第三人撤銷之訴(民訴法56)

1、第三人提起撤銷之訴的條件。涉及生效的判決、裁定、調(diào)解書,涉及原審當(dāng)事人權(quán)益,所以提起條件嚴(yán)格。

?必須是原審案件中的第三人,將原審原被告列為共同被告。。

?之所以沒參加原審有不可歸責(zé)于其的事由。(295條)

?發(fā)生法律效力的判決和調(diào)解書有錯誤。

?發(fā)生法律效力的判決和調(diào)解書的錯誤損害了第三人的合法民事權(quán)益

(這里所說的損害民事權(quán)益應(yīng)該是判決、裁定主文的錯誤損害其民事權(quán)益,如果事實認(rèn)定、證據(jù)采納損害其利益,但是判決主文沒有損害,也不能提起撤銷之訴。事實認(rèn)定、證據(jù)采納錯誤產(chǎn)生的損害只會影響其他訴訟的證據(jù)采信、事實認(rèn)定,可以通過提供其他證據(jù)推翻,不能通過撤銷之訴)

上述條件缺一不可,第三人起訴時應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料,時間是知道或者應(yīng)當(dāng)知道損害6個月之內(nèi)(不變期間)

2、立案審查(293條)

?第三人提交材料后,應(yīng)當(dāng)進行審查(不同于立案登記審查,也是形式審查,但是比一般形式審查嚴(yán)格,可以詢問)(可審查30天,一般立案是7天)

?297條(不能提起撤銷之訴情形:非訴程序、身份關(guān)系、代表人訴訟、公益訴訟受害人)

3、撤銷之訴中第三人訴求的審理和處理

?請求撤銷原判決等文書

?請求確認(rèn)第三人民事權(quán)益

審理后按照300條規(guī)定進行處理,因為有獨立請求權(quán)的第三人在原審中是有權(quán)利主張自己的民事權(quán)益的。

4、第三人撤銷之訴和以案外人身份申請再審之訴的銜接(可能存在交叉)(301-303條)

?再審在先,應(yīng)該將第三人撤銷之訴并入再審。原審原被告惡意串通的,應(yīng)該先審理撤銷之訴。

?如果再審被駁回,第三人撤銷之訴單獨審理。

?如果合并審理,再審是按一審程序的,兩個案件合并后相當(dāng)于一審,可以上訴。再審是按二審程序的,案件就相當(dāng)于是遺漏了訴訟請求,可以先調(diào)解,調(diào)解不成,就應(yīng)當(dāng)撤銷原一、二審判決,發(fā)回重審。

?第三人提起撤銷之訴后,又以案外人身份提出執(zhí)行異議。執(zhí)行異議駁回后又以案外人身份申請再審,應(yīng)不予受理。

案外人對駁回執(zhí)行異議不服,提起案外人申請再審之訴,法院已經(jīng)裁定再審后,其又提起撤銷之訴,不能受理。

九、執(zhí)行異議之訴(共13.5條)

(一)管轄法院。原規(guī)定為執(zhí)行法院管轄,但是有意見提出涉及房屋和不動產(chǎn),執(zhí)行法院不是不動產(chǎn)所在地法院,是否需要再規(guī)定專屬管轄除外?后經(jīng)討論認(rèn)為還是按照原來規(guī)定,就是執(zhí)行法院(其實也是一種專屬管轄)

(二)條件。(對原來依據(jù)執(zhí)行的判決本身沒有異議,只是對執(zhí)行的標(biāo)的有異議,為了阻卻執(zhí)行提起的訴訟)

?在執(zhí)行期間提出

?必須案外人已經(jīng)提過執(zhí)行異議

?當(dāng)事人提出執(zhí)行異議的訴求,并提出了相應(yīng)的事實和理由

?當(dāng)事人應(yīng)在執(zhí)行異議裁定送達之日起15日內(nèi)提出

(如果過了這個期間,只能另行提起確認(rèn)或者給付之訴)

(三)舉證證明責(zé)任(311條)

?由案外人承擔(dān)

(四)審理重點

一種觀點:只審理是否阻卻執(zhí)行,確權(quán)需要另行起訴

經(jīng)過討論達成共識:

?如果不審理實體權(quán)利性質(zhì)和歸屬,要判斷是否能夠阻卻執(zhí)行是不可能的;

?如果不審理實體權(quán)利性質(zhì)和歸屬,結(jié)案后當(dāng)事人另行起訴的判決結(jié)果和執(zhí)行異議之訴不一致怎么處理?

所以——

(312-313條)

1、無論當(dāng)事人訴求是否有確權(quán)的內(nèi)容,人民法院審理執(zhí)行異議之訴都要搞清實體權(quán)益性質(zhì)和歸屬,同時在此基礎(chǔ)上作出是否能阻卻執(zhí)行的判斷。

2、如果當(dāng)事人提出了確權(quán)請求,判決主文應(yīng)當(dāng)認(rèn)定,如果沒有提出確權(quán)請求,判決主文不能認(rèn)定,因為沒有訴,但“本院認(rèn)為”部分要說明。

3、在理解“享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益”時要全面:

?不僅包括案外人物權(quán)、債權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)的審查,還要包括被執(zhí)行人享有的相關(guān)物權(quán)、債權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)的審查的判定,物權(quán)和優(yōu)先權(quán)好判定,因為有排他性,難點在于債權(quán)效力先后的確定。

?究竟哪些實體權(quán)益可以排除強制執(zhí)行還沒有解決,希望大家參與討論和研究。

(五)審理期間執(zhí)行標(biāo)的處理問題

原則上不得執(zhí)行,但申請執(zhí)行人提供擔(dān)保的并申請執(zhí)行的,可以繼續(xù)執(zhí)行,但是要慎重把握。

?如果執(zhí)行標(biāo)的是特定物一般不予準(zhǔn)許

?如果執(zhí)行標(biāo)的是一般物可以準(zhǔn)許

如果第三人與被執(zhí)行人惡意串通,法院可以處罰,申請人可就損失另案訴訟

十、二審程序

(一)職能:爭議事實、法律爭議,圍繞爭議焦點、認(rèn)定事實、終審裁判。

?二審程序中原告增加訴訟請求或者被告反訴:調(diào)解→調(diào)解不成,告知另行起訴(不能判決,主要是為了保護當(dāng)事人的審級利益。但如果雙方就增加的訴訟請求和反訴同意由二審法院一并裁判,屬于自愿行使處分權(quán),可以一并審理裁判,損害公益、第三人權(quán)益除外)

(二)二審案件是否可以公開審理(不公開情形343條)

?除了333條和法定不公開情形外,所有的都應(yīng)公開。

(三)二審中原審原告撤回起訴如何處理:

?雖然撤訴是原告的權(quán)利,但是如果原告申請撤回起訴,被告積極應(yīng)訴,直接同意對于被告來說又不公平。

所以……

?如果原告撤回起訴,經(jīng)其他當(dāng)事人同意,不損害國家、社會和他人合法權(quán)益,準(zhǔn)許撤回起訴,一并撤銷原審判決。原告起訴后又起訴的,視為重復(fù)起訴,不予受理。

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