特許經(jīng)營資源具有瑕疵的法律風險

一、風險提示

   根據(jù)特許經(jīng)營的定義，特許經(jīng)營實質(zhì)上是特許人以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源授予被特許人使用，被特許人之所以加入某個特許經(jīng)營體系，其目的也是利用特許人的經(jīng)營資源進行經(jīng)營。因此，擁有經(jīng)營資源是特許人開展特許經(jīng)營的一個前提條件，向被特許人提供完整有效的經(jīng)營資源是特許人的主要合同義務。

特許人在經(jīng)營資源方面的問題主要是其向被特許人提供的經(jīng)營資源具有瑕疵。所謂特許經(jīng)營資源瑕疵，是指經(jīng)營資源具有某種缺陷，不能實現(xiàn)或不能完全實現(xiàn)其價值功能，主要包括特許人的商標未注冊，不能獲得商標專用權，不能保章被特許人在被授權區(qū)域內(nèi)壟斷使用；特許人的經(jīng)營資源侵犯別人的知識產(chǎn)權，被要求停止使用或被要求賠償損失；從廣義商來說，特許經(jīng)營資源瑕疵還包括特許人不具有經(jīng)營資源和中途喪失經(jīng)營資源兩種情形。

如果特許人不能向被特許人提供完整有效的經(jīng)營資源，則其與被特許人之間的特許經(jīng)營活動將成為“無源之水，無根之木”，雙方之間的合作將失去基礎。此種情況下，被特許人有權要求解除特許經(jīng)營合同，而作為負有提供經(jīng)濟資源責任的特許人，則應當依法承擔違約責任。

二、防范對策

鑒于經(jīng)營資源在特許經(jīng)營中的重要性，廣大特許企業(yè)一定要注意經(jīng)營資源的研究、開發(fā)、保護和價值的提升，保持經(jīng)營資源的完整性、有效性。為避免經(jīng)營資源出現(xiàn)各種各樣的瑕疵，要做到以下幾點：

（一）特許人首先從思想上要高度重視到經(jīng)營資源在特許經(jīng)營中的重要作用嗎，認識到特許經(jīng)營資源是特許經(jīng)營企業(yè)競爭優(yōu)勢的根本源泉，高效益的產(chǎn)業(yè)結構與競爭優(yōu)勢都根源于企業(yè)本身的經(jīng)營資源。

（二）特許人應充分了解特許經(jīng)營資源的種類。經(jīng)營資源是能夠給企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢或劣勢的任何要素，它既包括那些看得見、摸得著的有形資源，也包括那些看不見、摸不著的無形資源。按照不同標準有不同的分類：1、按照法律法規(guī)是否有明文規(guī)定分為有明文規(guī)定的經(jīng)營資源和無明文規(guī)定的經(jīng)營資源。有明文規(guī)定的經(jīng)營資源包括注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術；無明文規(guī)定的經(jīng)營資源包括著作權、商號、商業(yè)秘密等。2、按照特許經(jīng)營資源的來源分為自有經(jīng)營資源和借用經(jīng)營資源。自有經(jīng)營資源是指特許人擁有完全所有權且可以自由處分的經(jīng)營資源，既包括特許人自己研發(fā)、注冊的經(jīng)營資源，也包括特許人受讓的他人研發(fā)、注冊的經(jīng)營資源。借用經(jīng)營資源是指特許人通過許可使用方式獲得的他人經(jīng)營資源。3、按照特許經(jīng)營資源的技術含量的高低分為高技術含量的經(jīng)營資源和普通技術含量的經(jīng)營資源。專利、專有技術的技術含量一般來說要比注冊商標、商號等的技術含量高。技術含量的高低影響特許經(jīng)營費用的多少。

（三）廣大特許企業(yè)要成立專門的特許經(jīng)營資源部門，認真研究、開發(fā)、梳理自己的特許經(jīng)營資源，不斷進行升級換代，始終保持經(jīng)營資源具有較大的市場價值。這些經(jīng)營資源主要包括注冊商標、商號、企業(yè)標志、專利、專有技術、著作權和商業(yè)秘密。

（四）特許企業(yè)要做好上述經(jīng)營資源的保護，避免失權和被侵權。

1、避免權利的喪失。特許經(jīng)營資源可能會因以下各種原因而消失：（1）特許經(jīng)營資源因?qū)Ｓ袡嗬ФАＬ卦S人擁有的專有權利、注冊商標、著作權等法定知識產(chǎn)權，可因被撤銷、被宣告無效、權利期滿、權利人放棄等原因而失效。當專有權利失效后，原來特許的經(jīng)營資源要么消失殆盡，要么不再具有專有性而成為公共資源。（2）特許經(jīng)營資源因價值貶損而消失。特許人擁有的商標、商號、商業(yè)秘密等具有無形價值的商譽，可因侵權、負面公眾事件、標識變更、商業(yè)秘密公開等原因而導致商譽價值貶損，使原來能夠給企業(yè)帶來利益的商譽風光不再，甚至變成企業(yè)經(jīng)營發(fā)展中的絆腳石。（3）特許經(jīng)營資源因資源用盡或技術更新等而消失。特許人將物質(zhì)資源作為經(jīng)營資源時，這種物質(zhì)資源會因資源使用而不斷減少，物質(zhì)資源用盡時，特許經(jīng)營資源消失；特許人將技術資源作為經(jīng)營資源時，這種技術可能因技術更新而失去競爭力，此時特許經(jīng)營資源將自然消失；特許人將經(jīng)營模式作為經(jīng)營資源時，這種經(jīng)營模式可能因商業(yè)模式創(chuàng)新、市場競爭加劇等原因不再具有獨特優(yōu)勢，此時特許經(jīng)營資源將變得毫無價值。特許人應盡量避免上述各種情形下特許經(jīng)營資源權利的喪失。

2、做好特許經(jīng)營資源的保護工作。特許人應經(jīng)常進行商標監(jiān)測，以防自己的未注冊商標或企業(yè)標志被搶注；以防自己的注冊商標被假冒和仿冒；對于合同、營業(yè)手冊等文本中包含的著作權，可以通過在特許經(jīng)營合同中訂立原則性條款，對著作權進行籠統(tǒng)的許可使用和保護；但對于軟件這類特殊的著作權載體，則應通過單獨簽訂軟件許可使用協(xié)議的方式進行保護；特許人授權被特許人使用特許人的商業(yè)秘密時，首先應當通過協(xié)議限定被特許人知悉商業(yè)秘密的人數(shù)；其次要在合同中約定被特許人泄露商業(yè)秘密的法律責任；特許人無論授予被特許人使用其任何經(jīng)營資源時，都應當在合同中詳細、明確約定被特許人使用的范圍、方式、方法、地域，并約定嚴格的違約責任；當特許人的經(jīng)營資源屬于借用經(jīng)營資源的時候，經(jīng)營資源可能會因為授權許可使用的期限屆滿而失效，特許人一定要注意簽好經(jīng)營資源許可使用合同，保證自己真正得到經(jīng)營資源權利人的授權；特許人在從事國際特許經(jīng)營，進行商標授權時，一定要避免侵犯目標國權利人的知識產(chǎn)權；一旦出現(xiàn)被特許人以及第三人侵犯特許人經(jīng)營資源的行為，特許人應當及時拿起法律武器，來維護自己的合法權益。

• 崔師振律師辦案心得：崔師振律師，中國政法大學法學碩士，投融資和公司股權設計法律專家?，F(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募股權和風險投資委員會委員、國務院《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》修改研討專家組成員。

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