導(dǎo)語：本文作者為創(chuàng)業(yè)投資律師。你知道眾籌最容易觸碰的紅線是什么嗎？一是“擅自發(fā)行股票”，二是，請不要對投資人承諾投資回報。
我國中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資難是社會各界一直在呼吁，但從未被解決的頑疾。
利用互聯(lián)網(wǎng)廣撒網(wǎng)優(yōu)勢、集合社會閑散資金的眾籌模式(Crowdfunding)可以緩解中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資難題。作為創(chuàng)業(yè)企業(yè)，花草事、美微傳媒與3W咖啡等都進行了試水，天使匯、創(chuàng)投圈與大家投也建立了股權(quán)眾籌平臺。作為創(chuàng)業(yè)投資律師，我們一方面為股權(quán)眾籌這種創(chuàng)新融資模式歡欣鼓舞，另一方面提示創(chuàng)業(yè)者們避開以下兩個主要雷區(qū)：
一、法律風(fēng)險雷區(qū)：非法集資
股權(quán)式眾籌通過出讓公司股權(quán)向不特定公眾集資。它兩大核心要素“資金”與“公眾”都是敏感領(lǐng)域，對向不特定公眾集資的行為進行嚴(yán)格監(jiān)管也是各國通例。在我們國家，股權(quán)式眾籌首先需要避開的雷區(qū)是“非法集資”的法律風(fēng)險。
大家耳熟能詳?shù)摹胺欠Y”并不是一個專門的罪名。根據(jù)我國刑法，與“非法集資”相關(guān)的主要有四個獨立的罪名，即“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”、“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款罪”、“集資詐騙罪”與“非法經(jīng)營罪”。其中，股權(quán)式眾籌最容易觸碰的紅線是“擅自發(fā)行股票”。
根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，向不特定對象發(fā)行證券，或向特定對象發(fā)行證券超過200人，即構(gòu)成公開發(fā)行。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。未經(jīng)證券監(jiān)管部門批準(zhǔn)的公開發(fā)行很可能會被認(rèn)定為“擅自發(fā)行股票”。
為了避免觸碰“擅自發(fā)行股票”的紅線，在創(chuàng)業(yè)者們眾籌集資時，我們提示創(chuàng)業(yè)者：
(1)不管是采取合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司，還是股份有限公司的形式，融資主體的最終自然人股東不應(yīng)超過200人，有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)的直接股東或合伙人數(shù)量不應(yīng)超過50個;
(2)不得通過互聯(lián)網(wǎng)、電視廣告等向不特定對象公開宣傳推介。美微傳媒就被認(rèn)定為“非法證券活動”而被證券監(jiān)管部門叫停。在天使匯、創(chuàng)投圈與大家投這樣的股權(quán)眾籌平臺上，創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資需求的發(fā)布對象應(yīng)限制在封閉的眾籌平臺內(nèi)注冊的會員投資人，而不應(yīng)通過股權(quán)眾籌平臺向不特定公眾公開發(fā)布融資需求。
另外需要特別提示的是，根據(jù)我國相關(guān)刑事法律規(guī)定，未經(jīng)證券監(jiān)管部門批準(zhǔn)，證券發(fā)行數(shù)額達(dá)到五十萬元的，或雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但致使三十人以上的投資者購買了股票的，或不能及時清償或者清退的，即達(dá)到檢察機關(guān)與公安機關(guān)的刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。由此可以看出，“擅自發(fā)行證券”的刑事立案追訴門檻很低。如果操作不當(dāng)，股權(quán)眾籌極易被認(rèn)定為“擅自發(fā)行股票罪”，面臨刑事處罰，股權(quán)眾籌平臺也有被認(rèn)定為共犯的風(fēng)險。
二、商業(yè)風(fēng)險雷區(qū)：投資回報
一方面，眾籌項目大部分處于種子期或初創(chuàng)期，企業(yè)規(guī)模小，抗市場風(fēng)險和行業(yè)風(fēng)險能力弱，收入波動大，項目本身有極大的投資風(fēng)險;另一方面，相當(dāng)多的非專業(yè)投資人也參與投資。非專業(yè)投資人對投資項目的判斷能力與抗風(fēng)險能力都較弱。在項目初始階段，投資風(fēng)險只是潛伏在項目中。等到潮水退去裸泳時，投資項目失敗極易集中引爆商業(yè)糾紛，甚至引發(fā)政府敏感的群體事件。因此，一方面，股權(quán)眾籌項目不應(yīng)對投資人承諾投資回報，另一方面須特別提示投資人，融資方為初創(chuàng)企業(yè)，并不是符合公開發(fā)行上市要求的成熟公眾企業(yè)，有投資風(fēng)險。
三、結(jié)語
一方面，創(chuàng)新的眾籌模式有利于緩解中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)的融資難題;另一方面，我們應(yīng)穿越前述非法集資與投資回報的雷區(qū)，盡可能控制風(fēng)險。讓投者放心，讓籌者安心，讓股權(quán)眾籌平臺省心。
王曉營律師辦案心得：公司“老板們”發(fā)達(dá)的經(jīng)濟頭腦往往與他們的法律意識并不相稱，這將導(dǎo)致公司經(jīng)營過程中股東反目、內(nèi)戰(zhàn)不斷。面對這種情況，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范公司設(shè)置，建立法律防火墻，事先防范法律風(fēng)險，幫助企業(yè)合法解決糾紛，以求損失最低化，收益最大化。
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