為了體現(xiàn)對婦女、幼女的有力保護(hù)，我國刑法第二百三十六條第三款規(guī)定了強(qiáng)奸罪的加重處罰情節(jié)，將強(qiáng)奸罪的起刑點(diǎn)提高到十年有期徒刑。司法實(shí)踐中對于該款第（五）項所規(guī)定的“致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果”的理解容易產(chǎn)生分歧，故本文擬就“強(qiáng)奸致人重傷、死亡”的理解和適用問題加以探討。
一、強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成分析
對于強(qiáng)奸罪加重情節(jié)的理解和適用應(yīng)建立在對強(qiáng)奸罪本身犯罪構(gòu)成的解析基礎(chǔ)之上，不能脫離問題的本源。強(qiáng)奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女（幼女）意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性交的行為。因行為人明知是不滿14周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，也不論是否采用暴力、脅迫等手段，一般情況下均構(gòu)成強(qiáng)奸罪，故本文研究的犯罪對象主要指14周歲以上的女性。
對于強(qiáng)奸罪的主要犯罪構(gòu)成可概括為，有刑事責(zé)任能力的行為人以發(fā)生性關(guān)系為目的，采用暴力、脅迫等手段與女被害人發(fā)生性行為。其罪名本身的設(shè)定即高度凝練了該罪的行為本質(zhì)，即強(qiáng)奸行為系包括“強(qiáng)”和“奸”兩類行為組成的復(fù)合性行為：“強(qiáng)”即是指暴力、脅迫等表現(xiàn)形式的手段行為，“奸”即是指與女被害人發(fā)生性關(guān)系的目的行為，兩類行為緊密相關(guān)，手段行為服務(wù)于目的行為。換言之，只有為了與女被害人發(fā)生性關(guān)系為目的的暴力、脅迫等手段行為才能包含在強(qiáng)奸罪的評價范圍之內(nèi)。
二、對“強(qiáng)奸致人重傷、死亡”的理解
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部在《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》中對該問題進(jìn)行了一定的細(xì)化規(guī)定，即“強(qiáng)奸致人重傷、死亡，是指因強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女導(dǎo)致被害人性器官嚴(yán)重?fù)p傷，或者造成其他嚴(yán)重傷害，甚至當(dāng)場死亡或者經(jīng)治療無效死亡的”“對于強(qiáng)奸犯出于報復(fù)、滅口等動機(jī)，在實(shí)施強(qiáng)奸的過程中，殺死或傷害被害婦女、幼女的，應(yīng)分別定為強(qiáng)奸罪、故意殺人罪或者故意傷害罪，按數(shù)罪并罰懲處”。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合強(qiáng)奸罪犯罪構(gòu)成的本源性要求，筆者認(rèn)為，可對“強(qiáng)奸致人重傷、死亡”作如下理解：
1.在行為表現(xiàn)形式上主要有三種。其一，由發(fā)生性關(guān)系的目的行為導(dǎo)致被害人重傷或者死亡。最常見的表現(xiàn)是性行為直接造成被害人性器官等嚴(yán)重?fù)p傷，甚至致被害人死亡。其二，由暴力等手段行為導(dǎo)致被害人重傷或者死亡。主要表現(xiàn)為行為人為達(dá)到實(shí)施奸淫的目的而采用暴力打擊、捆綁、灌酒、下藥等方式控制被害人，造成被害人重傷或者死亡。其三，由手段行為與目的行為合力致被害人重傷或者死亡。對于目的行為、手段行為分別致被害人傷、亡的情況進(jìn)行分述主要是為了細(xì)化對行為類型的理解，而通常情況下的強(qiáng)奸犯罪中，兩類行為是同時或交叉進(jìn)行的，不能截然分開，故可合力導(dǎo)致被害人重傷或者死亡。
2.行為人的主觀目的最終落腳點(diǎn)為與被害人發(fā)生性關(guān)系。行為人在實(shí)施強(qiáng)奸行為的過程中，出于報復(fù)、滅口等動機(jī)致人重傷、死亡的，應(yīng)以強(qiáng)奸罪和故意傷害罪或者故意殺人罪數(shù)罪并罰。因強(qiáng)奸罪的手段行為是為發(fā)生性關(guān)系的目的行為服務(wù)的，如果暴力手段行為的目的發(fā)生了變化，是為了報復(fù)被害人，或者為了防止事情敗露而滅口，其主觀故意已經(jīng)超出強(qiáng)奸罪的評價范圍，自然應(yīng)單獨(dú)定罪，并與強(qiáng)奸罪實(shí)行并罰。相關(guān)刑法理論研究和司法實(shí)踐中，對于行為人在性行為發(fā)生之后或者性行為中止、未遂后出于報復(fù)、滅口動機(jī)造成被害人重傷、死亡認(rèn)定為數(shù)罪的看法較為一致，但對于性行為發(fā)生之前，行為人以故意傷害為目的對被害人實(shí)施的暴力行為的評價看法不一。有人認(rèn)為應(yīng)單獨(dú)評價，以故意傷害罪與強(qiáng)奸罪實(shí)行并罰；有人認(rèn)為，強(qiáng)奸罪本身包括對暴力手段行為的評價，應(yīng)以強(qiáng)奸罪一罪處罰。筆者認(rèn)為，問題的關(guān)鍵還是看其實(shí)施暴力行為的目的如何。如果行為人對被害人實(shí)施傷害行為是為了對被害人形成控制和威懾，繼而達(dá)到強(qiáng)奸的目的，即使其暴力行為與發(fā)生性行為具有一定的相對獨(dú)立性，仍應(yīng)該以強(qiáng)奸罪一罪處理。需要說明的是，立法的表述已直接將強(qiáng)奸致人輕傷的結(jié)果吸收在一般情節(jié)的強(qiáng)奸犯罪中。
3.強(qiáng)奸行為與加重結(jié)果具有生理上的因果關(guān)系。強(qiáng)奸罪在該款項的規(guī)定中，將致使被害人重傷、死亡與造成其他嚴(yán)重后果進(jìn)行了并列表述，即可說明立法強(qiáng)化了對于強(qiáng)奸行為與重傷、死亡結(jié)果之間的直接因果關(guān)系，最主要的表現(xiàn)即是要有生理上的因果關(guān)系，通過手段行為與目的行為作用于被害人的身體，進(jìn)而造成被害人重傷或者死亡的結(jié)果。如果強(qiáng)奸行為對被害人的精神造成強(qiáng)烈刺激，使得被害人患有精神障礙疾病或者被害人因無法接受被強(qiáng)奸的事實(shí)而自殺或者自殘的，一般按照強(qiáng)奸造成其他嚴(yán)重后果來處理。
4.關(guān)于行為人對于加重結(jié)果的主觀罪過形式，要區(qū)別情況加以分析。對于重傷的結(jié)果，行為人可以持故意、也可以持過失的主觀心態(tài)，而故意既可以表現(xiàn)為直接故意，也可表現(xiàn)為間接故意。對于死亡的結(jié)果，理論界及司法實(shí)務(wù)界通常認(rèn)為，行為人只能持有過失的主觀心態(tài)，故意不能構(gòu)成。筆者認(rèn)為，行為人對于被害人的死亡結(jié)果可能存在放任的故意。如果行為人積極追求被害人的死亡結(jié)果，并實(shí)施奸尸行為，則不再構(gòu)成強(qiáng)奸罪，而應(yīng)以侮辱尸體罪等進(jìn)行處理。所以，一般情況下，行為人對于死亡結(jié)果都是過失的心態(tài)。但在特殊情況下，也不排除有放任死亡結(jié)果的可能。例如，被害人反抗激烈，行為人在實(shí)施奸淫行為的同時，對被害人實(shí)施暴力行為，可能不計后果，而且被害人的死亡也不一定表現(xiàn)為當(dāng)場，也可能經(jīng)搶救無效死亡或事后短時間內(nèi)死亡。在處理類似案件時，要注意結(jié)合具體案情分析主觀目的，通過行為人實(shí)施暴力行為的手段、程度、打擊部位，暴力行為后是否繼續(xù)與被害人發(fā)生性關(guān)系等準(zhǔn)確區(qū)分其是傷害的故意，還是放任死亡結(jié)果的故意。
三、“強(qiáng)奸致人重傷、死亡”在司法適用中應(yīng)注意的問題
1.對行為人基于被害人呼救或者激烈反抗而實(shí)施的暴力行為如何評價？對此應(yīng)結(jié)合具體案情具體分析。尤其在致被害人死亡的情況下，有時很難判斷行為人是基于滅口的目的，還是基于發(fā)生性關(guān)系的目的。例如，行為人將女被害人挾持到路邊欲行強(qiáng)奸，因有路人經(jīng)過，被害人大聲呼救并奮力反抗。行為人一手捂壓被害人的嘴，一手持路邊磚頭對被害人頭部進(jìn)行擊打，致被害人死亡。該案中，行為人的暴力手段既有壓制被害人反抗的目的，又有防止他人發(fā)現(xiàn)、事情敗露的目的，加之行為人當(dāng)時也較為慌亂，甚至自己都很難準(zhǔn)確定位其行為的目的，故該行為性質(zhì)較為模糊，難以明確評價。再如，行為人與醉酒女被害人發(fā)生性關(guān)系，中途被害人醒來并反抗、叫喊，行為人捂壓被害人口鼻，并扼掐被害人頸部，致被害人死亡。本案中，因性關(guān)系正在進(jìn)行中，行為人的暴力行為也同時存在繼續(xù)發(fā)生性關(guān)系和防止事情敗露的雙重目的。故，在處理類似案件過程中，應(yīng)具體情況具體分析，結(jié)合案件發(fā)生的時空環(huán)境、被害人的狀態(tài)、行為人的供述和具體行為表現(xiàn)，來綜合評判行為人的行為性質(zhì)。對于行為人有致被害人死亡的直接故意的，其與被害人發(fā)生或者繼續(xù)性關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)不復(fù)存在，應(yīng)以故意殺人罪單獨(dú)評價；行為人對被害人的死亡結(jié)果持放任或者過失態(tài)度的，則應(yīng)進(jìn)一步加以分析。對于確實(shí)存疑的，應(yīng)按照存疑有利于被告人原則，以強(qiáng)奸罪一罪論處。
2.對于重傷、死亡的結(jié)果應(yīng)避免雙重評價。司法實(shí)踐中，有的強(qiáng)奸案件發(fā)生了被害人重傷或者死亡的結(jié)果，經(jīng)分析應(yīng)單獨(dú)認(rèn)定為故意傷害罪或者故意殺人罪，并與強(qiáng)奸罪實(shí)行并罰。但是在對強(qiáng)奸罪進(jìn)行量刑時，又把重傷或者死亡結(jié)果進(jìn)行一次評價，在沒有其他加重情節(jié)的情況下，仍將強(qiáng)奸罪判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，顯系違反刑法理論中的禁止雙重評價原則。
3.在量刑時應(yīng)考慮加重結(jié)果的罪過形式，做到罪刑相適應(yīng)。我國刑法數(shù)十個罪名條款中規(guī)定了致人重傷、死亡的加重結(jié)果，但出于立法技術(shù)原因，對于加重結(jié)果的罪過形式有的并不加以區(qū)分，均適用相同的量刑幅度，可能造成量刑顯示公允，本文探討的強(qiáng)奸罪亦是如此模糊規(guī)定的。對于強(qiáng)奸過程中，行為人是故意還是過失致被害人重傷或者死亡的，沒有加以區(qū)分，而是在同一款項中一并加以規(guī)定。這就給司法人員提出了更高的要求，在處理強(qiáng)奸案件時，除分析犯罪構(gòu)成準(zhǔn)確定罪外，還要明確界定行為人對于加重結(jié)果是故意還是過失，以在量刑上有所區(qū)別，盡力彌補(bǔ)立法上的不足，做到罪刑相適應(yīng)。
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