在我國建筑市場(chǎng)中，大量存在建設(shè)工程白合同（即備案施工合同）和建設(shè)工程黑合同（私下簽訂的合同），雖然《招投標(biāo)法》《建筑法》等法律法規(guī)，對(duì)黑合同嚴(yán)令予以禁止，但是在實(shí)踐中，卻大量存在黑合同。因?yàn)楹诤贤拇嬖?，不但擾亂了正常的建筑市場(chǎng)秩序，而且產(chǎn)生了大量的糾紛。那么，當(dāng)黑合同和白合同發(fā)生沖突時(shí)，到底按照哪份合同作為結(jié)算。雖然《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同適用法律若干問題的解釋》規(guī)定了，要以白合同作為結(jié)算依據(jù)。但是，在實(shí)踐中，黑白合同問題非常復(fù)雜，最高院的司法解釋不能全面涵蓋黑白合同的具體存在形式。各地法院對(duì)黑白合同的適用，又有不同的規(guī)定，因此造成了不同的判決。本人根據(jù)代理過的建設(shè)工程黑白合同糾紛案件，做以下總結(jié)：
一、黑、白建設(shè)工程合同的概念
黑合同是指建設(shè)工程當(dāng)事人違反《招投標(biāo)法》規(guī)定，未經(jīng)招投標(biāo)手續(xù)，私下簽訂的施工合同。
白合同是指建設(shè)工程當(dāng)事人按照《招投標(biāo)法》規(guī)定，依法進(jìn)行招投標(biāo)手續(xù)，中標(biāo)后依法向建設(shè)工程管理部門備案的施工合同。
黑合同和白合同最主要的區(qū)別就是是否經(jīng)過招投標(biāo)手續(xù)，是否依法備案
二、黑、白建設(shè)工程施工合同的效力
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)的合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)?！?/p>
根據(jù)以上規(guī)定，如果黑合同和白合同結(jié)算發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)以白合同作為結(jié)算依據(jù)。適用以上規(guī)定的前提是白合同合法有效。
三、黑、白合同的結(jié)算依據(jù)
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同適用法律若干問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，在同一個(gè)建設(shè)工程施工中，存在一份白合同，一份黑合同的。應(yīng)當(dāng)以白合同即備案中標(biāo)的合同作為結(jié)算依據(jù)。在實(shí)踐中，有時(shí)候黑合同和白合同均違反了《招投標(biāo)法》規(guī)定，均被認(rèn)為無效的情形。那么建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)按照哪個(gè)合同作為結(jié)算依據(jù)。目前，各地的法院均有不同的規(guī)定。
根據(jù)《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的指導(dǎo)意見》規(guī)定：“備案的中標(biāo)合同與當(dāng)事人實(shí)際履行的施工合同均因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定被認(rèn)定為無效的，可以參照當(dāng)事人實(shí)際履行的合同結(jié)算工程價(jià)款?！痹撘?guī)定沒有確定是按照黑合同進(jìn)行結(jié)算還是按照白合同結(jié)算，而是參照當(dāng)事人實(shí)際履行的合同結(jié)算工程款。那么實(shí)際履行的合同可能是白合同，也可能是黑合同。哪份合同是雙方實(shí)際履行的合同，就按照哪份合同結(jié)算。
根據(jù)《山東省高級(jí)人民法院關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛會(huì)談紀(jì)要》規(guī)定：“審判實(shí)踐中曾經(jīng)出現(xiàn)了當(dāng)事人雙方請(qǐng)求按照“黑合同”作為工程款結(jié)算依據(jù)的情形，對(duì)此，會(huì)議認(rèn)為，“白合同”是依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)這一法定形式確認(rèn)的，雖然“黑合同”可能是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，但由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標(biāo)備案的效力，即不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)?！备鶕?jù)以上規(guī)定，黑合同是法律禁止的行為，即使黑合同是雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，那么也不能按照黑合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的解釋》的解答規(guī)定：（七）關(guān)于黑白合同的處理原則：在建設(shè)工程招投標(biāo)中，有的當(dāng)事人為了獲取不正當(dāng)利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項(xiàng)目再簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同的工程價(jià)款等主要內(nèi)容不一致的合同，如果出現(xiàn)“黑白合同”，應(yīng)當(dāng)按照哪一份合同結(jié)算？在招投標(biāo)的工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件中，一方當(dāng)事人主張按照“黑合同”結(jié)算，對(duì)方當(dāng)事人則主張按照“白合同”結(jié)算的，《解釋》第21條明確規(guī)定：應(yīng)當(dāng)以“白合同”即備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。為什么不能以“黑合同”作為結(jié)算依據(jù)呢？這是因?yàn)榉?、行政法?guī)規(guī)定中標(biāo)合同的變更必須經(jīng)過法定程序，“黑合同”雖然可能是當(dāng)事人真實(shí)意思表示，但由于合同形式不合法，不產(chǎn)生變更“白合同”的法律效力。當(dāng)事人簽訂中標(biāo)合同后，如果出現(xiàn)了變更合同的法定事由，雙方協(xié)商一致后可以變更合同；但是合同變更的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)及時(shí)到有關(guān)部門備案，如果未到有關(guān)部門備案，就不能成為結(jié)算的依據(jù)。這樣，就能從根本上制止不法行為的發(fā)生，有利于維護(hù)建筑市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)秩序，也有利于招標(biāo)投標(biāo)法的貫徹實(shí)施。《解釋》第21條中的“另行”一詞，表述的是時(shí)間概念，包括簽訂“白合同”之前、同時(shí)和之后。訂立“白合同”之后，承、發(fā)包雙方當(dāng)事人簽訂的未經(jīng)備案的變更“白合同”實(shí)質(zhì)性條款的補(bǔ)充協(xié)議，不適用《合同法》有關(guān)合同變更的情形，屬于“黑合同”，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其無效。
根據(jù)以上解釋的解答規(guī)定，黑合同即使是雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，由于違反了法律規(guī)定，不能成為工程款結(jié)算依據(jù)。
四、建設(shè)工程黑白施工合同的工程款如何結(jié)算才能更公平，更合法。
由于建設(shè)工程的復(fù)雜性，在實(shí)踐中黑白合同存在形式多種多樣，價(jià)款約定也各不相同。那么出現(xiàn)黑白合同時(shí)，如何結(jié)算才更公平，筆者認(rèn)為可以分為以下三種情況：
1、雙方當(dāng)事人在工程竣工驗(yàn)收后，真實(shí)自愿的簽訂結(jié)算協(xié)議的情形。
如果建設(shè)該工程施工合同即使存在黑合同和白合同，那么在工程施工完畢，并經(jīng)過竣工驗(yàn)收合格后。雙方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上，簽訂結(jié)算協(xié)議，并簽字蓋章。那么工程款的結(jié)算應(yīng)當(dāng)以結(jié)算協(xié)議為準(zhǔn)。因?yàn)樵摻Y(jié)算協(xié)議是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，獨(dú)立于白合同和黑合同。該結(jié)算協(xié)議的效力適用于合同法的規(guī)定。
2、黑合同和白合同均違反法律規(guī)定，均被確認(rèn)無效的情形。
如果黑合同和白合同均因違反法律規(guī)定，被確認(rèn)為無效。那么應(yīng)當(dāng)以哪份合同作為結(jié)算依據(jù)，在實(shí)踐中爭(zhēng)議很大，各地法院的規(guī)定和在實(shí)踐中的判決各不一樣。有的按照白合同判決，有的按照黑合同判決，有的按照市場(chǎng)價(jià)據(jù)實(shí)結(jié)算予以判決。那么應(yīng)當(dāng)如何結(jié)算才更公平？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照施工當(dāng)時(shí)市場(chǎng)價(jià)作為結(jié)算依據(jù)最公平。理由如下：
建筑工程質(zhì)量是建筑工程的生命，必須要保證建筑工程的質(zhì)量，同時(shí)要維護(hù)建筑市場(chǎng)公平公正的競(jìng)爭(zhēng)秩序。黑合同的價(jià)款有時(shí)侯高于白合同的價(jià)款，是當(dāng)事人為了排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，獲取了非法利益，違背了公平的市場(chǎng)秩序，所以，對(duì)以當(dāng)事人非法獲利的部分，法律不應(yīng)當(dāng)支持。應(yīng)當(dāng)按照市場(chǎng)價(jià)結(jié)算工程款。黑合同價(jià)款有時(shí)候低于白合同的價(jià)款，這種情形是發(fā)包人利用市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)地位，在不公平的前提下與承包人簽訂的合同。承包人在建筑市場(chǎng)中處于弱勢(shì)地位，有時(shí)候?yàn)榱顺薪庸こ?，不顧風(fēng)險(xiǎn)而簽訂合同。在實(shí)踐中，中標(biāo)備案的合同是按照預(yù)算，按照國家當(dāng)時(shí)的定額計(jì)算出來，成本與利潤(rùn)均可控制。而一旦黑合同價(jià)款低于備案合同，在施工過程中，承包人必然會(huì)偷工減料，造成建筑工程質(zhì)量的不合格，造成巨大的安全隱患。因此，在黑合同價(jià)款低于備案施工合同價(jià)款的情況下，為保證工程質(zhì)量合格，應(yīng)當(dāng)按照市場(chǎng)價(jià)結(jié)算工程款，也可以起到約束企業(yè)，保證工程質(zhì)量。
3、黑合同無效，白合同有效的情形
如果黑合同無效，白合同有效的情況下，直接按照最高院的司法解釋按照白合同結(jié)算工程款。
王富利律師建議：
建筑市場(chǎng)非常復(fù)雜，雖然國家明確規(guī)定，對(duì)于重要的工程必須經(jīng)過招投標(biāo)手續(xù)，并辦理合同備案手續(xù)。但是，在實(shí)踐中，黑合同屢禁不止。合同當(dāng)事人在簽訂黑白合同的情況下，如果黑白合同都無效。那么當(dāng)事人要及時(shí)簽訂結(jié)算協(xié)議，只要結(jié)算協(xié)議是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，那么在發(fā)生糾紛的情況下，法院一般會(huì)按照結(jié)算協(xié)議判決。
王富利律師辦案心得：隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和公民法律意識(shí)的增強(qiáng)。越來越多的人開始重視以法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。特別是近幾年房地產(chǎn)市場(chǎng)的飛速發(fā)展和房?jī)r(jià)的不斷上漲。產(chǎn)生了大量的糾紛，包括房屋買賣糾紛和家庭繼承分割糾紛以及建筑市場(chǎng)的建筑糾紛。王富利律師通過多年的執(zhí)業(yè)，對(duì)于房產(chǎn)和建筑糾紛積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。王富利律師愿以自己的專業(yè)知識(shí)，給每個(gè)客戶提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。
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