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行政處罰對象和違法所得如何認定

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某縣惠民藥品連鎖總店三部非法銷售假藥“阿莫西林膠囊”被縣藥監(jiān)局立案查處。經(jīng)查實,該部共購進假藥“阿莫西林膠囊”200盒,已售出150盒,銷售價格2.20元/盒。辦案人員依據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第七十四條之規(guī)定,對惠民藥品連鎖總店三部依法提出如下行政處罰意見:一、沒收未售出藥品45盒(被抽檢5盒)。二、沒收違法所得:150×2.20=330元。三、處以違法銷售藥品貨值金額3倍罰款1320元。共計1650元。案件合議時,對于本案行政處罰對象和違法所得如何認定,參加合議人員意見存在分歧。



在如何確定“行政處罰對象”時,執(zhí)法人員存在二種不同意見。一種意見認為:惠民藥品連鎖總店三部只是連鎖總店的一個銷售門店,不具備獨立的法人資格。依據(jù)《藥品管理法》、《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定,只有公民、法人和其它組織才是《行政處罰法》調(diào)整的對象。很明顯惠民藥品連鎖總店三部既非公民,也非法人,又不是其它組織,因此應(yīng)當(dāng)依法對惠民藥品連鎖總店進行處罰。另一種意見認為:惠民藥品連鎖總店三部雖然不是法人,但是其擁有獨立的《藥品經(jīng)營許可證》和《營業(yè)執(zhí)照》,有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn),具備經(jīng)營藥品的合法資格,依據(jù)最高人民法院(關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見)第40條對“其它組織”的相關(guān)司法解釋,惠民藥品連鎖總店三部符合“其它組織”的構(gòu)成要件,應(yīng)當(dāng)屬于《行政處罰法》調(diào)整的對象,藥監(jiān)局可以直接對惠民藥品連鎖總店三部進行處罰。


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在“違法所得”的認定問題上也存在兩種不同意見。一種意見認為:惠民藥品連鎖總店三部銷售假藥“阿莫西林膠囊”,違犯了《藥品管理法》第四十九條的規(guī)定,因此而實現(xiàn)的銷售收入330元應(yīng)認定為違法所得,依照《藥品管理法》第七十三條之規(guī)定應(yīng)當(dāng)依法予以沒收。另一種意見認為:依據(jù)《藥品管理法》的相關(guān)司法解釋,“違法所得”是指無相應(yīng)許可證生產(chǎn)、經(jīng)營藥品或配制制劑的行為所獲得的利益(《中華人民共和國藥品管理法》學(xué)習(xí)輔導(dǎo)﹡鄭筱萸、徐玉麟主編)?;菝袼幤愤B鎖總店三部具有《藥品經(jīng)營許可證》,雖然其銷售假藥的行為是違法的,但其因此而獲得的利益不屬于上述“違法所得”的范疇,按照“法無規(guī)定不罰”的原則,藥監(jiān)局無權(quán)沒收惠民藥品連鎖總店三部因銷售假藥“阿莫西林膠囊”而獲得的330元的銷售收入。



綜上所述,筆者認為:最高人民法院對“其它組織”的相關(guān)司法解釋只是針對“民事訴訟法”而言,屬于民法調(diào)整的范疇,《藥品管理法》及《行政處罰法》對“其它組織”并沒有很明確的界定。惠民藥品連鎖總店三部既然不是法人,縣藥監(jiān)局就應(yīng)當(dāng)把具備法人資格的惠民藥品連鎖總店作為行政處罰對象,依法給予其相應(yīng)的行政處罰。在違法所得的認定問題上,筆者同意第二種觀點??h藥監(jiān)局可以根據(jù)行政監(jiān)管相對人的主觀故意或過失、認知程度和配合態(tài)度,以及因銷售假藥而給社會或消費者造成的危害后果等情節(jié),正確行使法律授權(quán)范圍內(nèi)的自由裁量權(quán),從而達到教育、懲戒相結(jié)合的目的。



結(jié)合本案,筆者認為應(yīng)當(dāng)依法給予惠民藥品連鎖總店如下行政處罰:一、沒收未售出藥品45盒。二、處以違法銷售藥品貨值金額2-5倍罰款。


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發(fā)布時間:2010-06-21