小佳說說：以秘密手段獲得的證據(jù)日益增多，而對(duì)該類證據(jù)合法性的標(biāo)準(zhǔn)并無詳實(shí)統(tǒng)一的界定。本文探討婚姻案件中偷拍偷錄證據(jù)是否有效，推薦。
|作者:劉媛媛林涓江蘇省如東縣人民法院
|來源：審判研究(spyjweixin)
2001年新婚姻法實(shí)施以來，或是由于離婚案件損害賠償原則的規(guī)定，實(shí)踐中一方以秘密手段獲得的涉及相對(duì)方或第三人的隱私的證據(jù)日益增多，而對(duì)該類證據(jù)合法性的標(biāo)準(zhǔn)并無詳實(shí)統(tǒng)一的界定。下文將從兩則離婚糾紛案例入手，結(jié)合法規(guī)司法解釋和實(shí)踐探討相關(guān)法律適用問題。
兩則離婚糾紛案例
第一起案件中，原告許某與被告常某原系同事關(guān)系，后自主戀愛，于2007年3月5日登記結(jié)婚?；楹髢扇藶樯瞵嵤聺u起紛爭(zhēng)致感情不睦。原告提出，其丈夫有不正當(dāng)男女關(guān)系。為此，原告出示了一組照片證明。原告提出，該組照片為2009年6月22日，被告常某與一女子留宿于常某的出租房?jī)?nèi)，經(jīng)由原告撞破并拍照取證所得。照片之中，被告與一女子均為全身赤裸躺在床上，身上僅有被單遮掩。庭審質(zhì)證中，被告提出照片中男子非為其本人。后經(jīng)過主審法官認(rèn)定，采用該組證據(jù)。該組照片證明，被告未盡夫妻忠實(shí)義務(wù)，存在過錯(cuò)。[1]
第二起案件與第一起案件相似，原告為證明被告在外與他人同居，聘請(qǐng)滬上一家偵探機(jī)構(gòu)，取得了三組證據(jù)。第一組證據(jù)包括被告與一女子出入某處租賃居所的照片；第二組證據(jù)為租賃居所鄰居證言證明被告與該女子長(zhǎng)期共同居??；第三組證據(jù)為私家偵探破門而入拍攝的被告與該女子發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系的照片。
以上兩個(gè)案件的共同點(diǎn)，在于都是離婚案件之中一方提交的證據(jù)涉及到相對(duì)方的隱私權(quán)。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條的規(guī)定：“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件的依據(jù)?！蹦敲瓷鲜鰞砂钢幸环疆?dāng)事人提出的證據(jù)是否侵犯了對(duì)方當(dāng)事人隱私權(quán)？是否侵犯了當(dāng)事人或其他公民的合法權(quán)益？可否作為定案的依據(jù)？
涉及隱私權(quán)的證據(jù)和權(quán)利
一、隱私和隱私權(quán)
侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定:本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。隱私權(quán)是受法律保護(hù)的公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，是一種對(duì)隱私的保護(hù)。但是是不是隱私即等同于隱私權(quán)，即所有的隱私都應(yīng)受到法律的保護(hù)呢？筆者認(rèn)為答案顯然是否定的，并不是所有的隱私都可以形成隱私權(quán)。
筆者認(rèn)為隱私可以分為合法的隱私和非法的隱私。當(dāng)公民個(gè)人的隱私觸犯公共利益和社會(huì)利益，違反公序良俗時(shí)，即為非法隱私，不形成隱私權(quán)，不受法律保護(hù)。反之只有合法的隱私才能享有隱私權(quán)，也才能受到法律的保護(hù)。在取證時(shí)，只要沒有侵害他人合法隱私則不構(gòu)成對(duì)他人合法權(quán)益的俊害，其取得的證據(jù)只要符合證據(jù)的其他兩個(gè)屬性(客觀性和關(guān)聯(lián)性)即可作為定案依據(jù)。［2］
二、隱私權(quán)和知情權(quán)
知情權(quán)，又稱了解權(quán)或者知悉權(quán)，是指自然人享有最大限度地知悉、獲取各種信息的自由和權(quán)利。知情權(quán)一詞，最早由美國新聞?dòng)浾呖咸亍彀卦?945年的一次演講中提出，其基本含義是公民有權(quán)知道其應(yīng)該知道的信息，國家應(yīng)保障公民在最大范圍內(nèi)享有獲取信息的權(quán)利，是一種積極的兼具公權(quán)與私權(quán)雙重性質(zhì)的權(quán)利。[3]
隱私權(quán)與知情權(quán)某種意義上存在著沖突，公民在享有隱私權(quán)的同時(shí)并不能侵犯相對(duì)人的知情權(quán)。比如在婚姻案件中，婚姻法規(guī)定夫妻雙方有互相忠誠的義務(wù)，如丈夫在外與他人同居。該同居的事實(shí)對(duì)社會(huì)大眾構(gòu)成隱私權(quán)，不可被侵犯，但其妻子應(yīng)對(duì)其享有知情權(quán)。如果妻子有所發(fā)現(xiàn)，并對(duì)該行為進(jìn)行拍照取證，用以維權(quán)并不構(gòu)成侵犯隱私權(quán)。但如上文中的第二個(gè)案例中，私家偵探闖入拍下被告與第三者發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系照片，作為證據(jù)使用。該證據(jù)能否被采納？筆者認(rèn)為，此時(shí)私家偵探的發(fā)現(xiàn)和拍照行為并不等同于妻子發(fā)現(xiàn)和拍照的行為，這樣獲取證據(jù)的手段和方式并不合法。這就引出下文的所探討的話題。
民事案件中非法證據(jù)排除問題
非法證據(jù)排除規(guī)則最早來源于刑事訴訟法的規(guī)定，其用意是限制國家公權(quán)力，保護(hù)個(gè)人權(quán)利。很多學(xué)者認(rèn)為民事訴訟中，由于雙方當(dāng)事人出于平等地位，因此并不需要規(guī)定該項(xiàng)原則。但是實(shí)則不然，正如我國臺(tái)灣學(xué)者李學(xué)燈所言,“惟在法治社會(huì)之定分止?fàn)?首以證據(jù)為正義之基礎(chǔ),既需尋求事實(shí)又需顧及法律上其他政策。認(rèn)定事實(shí),每為適用法律之前提。因而產(chǎn)生各種證據(jù)法則,遂為認(rèn)事用法之所本。”[4]因此為保證民事訴訟活動(dòng)的公正性，避免司法活動(dòng)受到非法證據(jù)污染，需完善相關(guān)規(guī)定。
一、民事訴訟法中的相關(guān)立法規(guī)定
1995年最高人民法院《關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》的司法解釋，該《批復(fù)》認(rèn)為:“證據(jù)的取得必須合法,只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案根據(jù)。未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話,系不合法行為,以這種手段取得的錄音資料,不能作為證據(jù)使用。”2002年我國《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條規(guī)定:“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件的依據(jù)。”這標(biāo)志著通過最高法院的司法解釋，我國民事訴訟中正式確立了非法證據(jù)排除規(guī)則的內(nèi)容。
二、非法證據(jù)排除規(guī)則的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)
《訴訟法大辭典》將非法證據(jù)解釋為：“不符合法定來源和形式的或者違反訴訟程序取得的證據(jù)資料”。[5]據(jù)此可以看出，此處所界定的非法證據(jù)是相對(duì)于合法證據(jù)而言的。也就是，凡是不符合證據(jù)合法性概念內(nèi)涵的證據(jù)材料都可稱為是非法證據(jù)。
而證據(jù)合法性主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面，即：證據(jù)的收集主體必須合法；證據(jù)的表現(xiàn)形式必須合法；證據(jù)的收集程序必須合法；證據(jù)內(nèi)容經(jīng)過法定程序?qū)彶椤6]因此，相關(guān)學(xué)者認(rèn)為，廣義的“非法證據(jù)”包括“收集或提供主體不合法的非法證據(jù)”、“表現(xiàn)形式不合法的非法證據(jù)”及“取證程序不合法的非法證據(jù)”三種，而狹義的非法證據(jù)僅指在收集證據(jù)的過程中，違反了法律的禁止性規(guī)定或者侵害了當(dāng)事人或其他公民的合法權(quán)益而收集的證據(jù)。[7]
偷拍、偷錄的證據(jù)的合法性問題
1995年最高法院《關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》的司法解釋認(rèn)為：“證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案根據(jù)。未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用?！痹撍痉ń忉尡徽J(rèn)為是我國民事訴訟中非法證據(jù)排除規(guī)則的雛形。誠然，偷錄的證據(jù)可能因?yàn)閭€(gè)人很容易受到他人的引誘、激將說出違背其真實(shí)意愿的言辭。但是不排除某類透露的證據(jù)反應(yīng)了案件的事實(shí)情況。因此，筆者認(rèn)為，于此采取一刀切的做法有欠妥當(dāng)。
此后，2002年我國《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條規(guī)定：“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件的依據(jù)。”應(yīng)該說，這一條文對(duì)以秘密手段獲得的證據(jù)效力提出了新的標(biāo)準(zhǔn)。上述條文規(guī)定包含兩層含義：一是以秘密手段獲取的侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)應(yīng)排除在定案依據(jù)之外；二是以秘密手段獲取的沒有侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)應(yīng)作為定案依據(jù)。是否侵害他人合法權(quán)益構(gòu)成了以秘密手段獲取的證據(jù)能否作為定案依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)。[8]具體認(rèn)定是否侵害他人合法權(quán)益，可從以下幾個(gè)方面考慮。
一、取證主體的范圍
有權(quán)進(jìn)行取證的主體應(yīng)包括三類人，第一類是隱私權(quán)利主體，權(quán)利人有處分自己權(quán)利的自由。如果是在婚姻案件中，于婚姻一方有過不正當(dāng)關(guān)系的第三人所取的相關(guān)證據(jù)，應(yīng)該認(rèn)為該證據(jù)不構(gòu)成對(duì)隱私權(quán)的侵犯。第二類是知情權(quán)主體，比如在前文所舉的第一個(gè)案例中，妻子用鑰匙開門在丈夫租賃居住的房屋中，拍下丈夫出軌的照片，應(yīng)該是一種對(duì)知情權(quán)的合理利用，并不構(gòu)成對(duì)隱私權(quán)的侵犯。當(dāng)然，在這兩類主體取證之后，應(yīng)進(jìn)入法律程序維權(quán)，向法庭出示，則不構(gòu)成對(duì)隱私權(quán)的侵犯。如若在取證之后到處宣揚(yáng)，或?yàn)檫_(dá)到某種敲詐、勒索錢財(cái)?shù)哪康?，則另當(dāng)別論，應(yīng)由相關(guān)法律規(guī)制。第三類合法取證主體應(yīng)是法律賦權(quán)主體，包括公安機(jī)關(guān)、法院等。無權(quán)主體則是沒有法律依據(jù)和正當(dāng)理由，對(duì)他人隱私進(jìn)行取證的主體。
二、私家偵探取證問題
在上文的第二個(gè)案例中，涉及到私家偵探的取證。對(duì)該類主體應(yīng)如何認(rèn)定？雖然公安部早有通知禁止任何單位和個(gè)人開辦各種形式的“民事事務(wù)所”、“安全事務(wù)調(diào)查所”等私家偵探所性質(zhì)的民間機(jī)構(gòu)，要求各地公安機(jī)關(guān)會(huì)同工商行政管理部門，對(duì)現(xiàn)有類似私家偵探的機(jī)構(gòu)認(rèn)真清理，予以取締被明令禁止的范圍包括：受理民間民事、經(jīng)濟(jì)糾紛，追討債務(wù)，查找親友，安全防范技術(shù)咨詢及涉及個(gè)人隱私方面的調(diào)查等。但國家的禁令并未遏制其發(fā)展勢(shì)頭，社會(huì)的強(qiáng)烈需求使私人偵探機(jī)構(gòu)改頭換面仍然以“調(diào)查事務(wù)所”、“信息咨詢公司”等名目公開或隱蔽地不斷涌現(xiàn)。根據(jù)筆者的不完全統(tǒng)計(jì)，截至2010年8月，上海地區(qū)的該類調(diào)查公司即有117家。調(diào)查一起婚姻案件的出軌證據(jù)，收費(fèi)根據(jù)取證難度及實(shí)際花費(fèi)從幾千到幾萬不等。
依上文數(shù)據(jù)可以看出，該類組織的存在有其現(xiàn)實(shí)需要。從法理基礎(chǔ)上來講該類組織取證也存在著法律基礎(chǔ)。私人偵探的調(diào)查權(quán)來源于委托人，屬于私權(quán)利的范疇，于法有據(jù)。另外，其所采用的調(diào)查方法應(yīng)該是非強(qiáng)制性的，不會(huì)影響、分割國家偵查機(jī)關(guān)的專有調(diào)查權(quán)。但是與此同時(shí)，私家偵探的取證行為也應(yīng)受到嚴(yán)格的限制，不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。
三、取證的手段
對(duì)于有權(quán)主體在需要獲取他人隱私時(shí)，其采取的手段不得侵害他人的合法權(quán)益，不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。比如甲男與乙女有不正當(dāng)男女關(guān)系，甲妻為了取證，潛入乙女家中安裝攝像頭，則甲妻的行為侵犯了乙女家人的隱私權(quán)，即侵害他人的合法權(quán)益。[9]在上文提到的第二個(gè)案例中，私家偵探調(diào)查取得的證據(jù)包括被告與一女子出入某處租賃居所的照片；其租賃居所鄰居證言，證明其長(zhǎng)期共同居??；還有一組私家偵探破門而入拍攝的被告與該女子發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系的照片。其中，前兩項(xiàng)證據(jù)應(yīng)認(rèn)定為合法有效。私家偵探破門而入拍攝的被告與該女子發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系的一組照片，違反了法律的相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)不予認(rèn)可。
結(jié)語
綜上，涉及到當(dāng)事人隱私權(quán)的證據(jù)效力問題，要考慮是否違反法律的禁止性規(guī)定或者侵害當(dāng)事人或其他公民的合法權(quán)益。而是否侵犯當(dāng)事人的合法權(quán)益要結(jié)合案件實(shí)際情況，由法官發(fā)揮自由裁量權(quán)，從取證主體、手段等多個(gè)方面分析判斷。
上文的兩則案例中，第一則案例為妻子行使自己的知情權(quán)，且取得證據(jù)后用合法手段維權(quán)，則在案件審理過程中，該證據(jù)合法有效。而在第二起案件中，私家偵探取得的證據(jù)中，被告與一女子出入某處租賃居所的照片以及其租賃居所鄰居證言兩項(xiàng)證據(jù)取證手段合法，而其破門而入拍下的一組照片違反了法律禁止性規(guī)定侵犯了他人隱私權(quán)，不可作為定案的依據(jù)。
注：
[1]原載《楊浦審判》，案情部分略有刪減。
[2]仇慎齊：“從隱私權(quán)的角度看以秘密手段獲得的證據(jù)的效力”，載《法律適用》2009年第1期。
[3]袁成均、王斌：“知情權(quán)、隱私權(quán)視角下的私家偵探”，載《新疆石油教育學(xué)院學(xué)報(bào)》2009年第6期。
[4]李學(xué)燈：《證據(jù)法比較研究》,臺(tái)灣五南圖書出版公司1992年版,第468頁。
[5]柴發(fā)邦：《訴訟法大辭典》，四川人民出版社1989年版，第505頁。
[6]王春梅：“民事證據(jù)非法排除規(guī)則研究”，吉林大學(xué)碩士論文。
[7]李浩：“民事訴訟非法證據(jù)的排除”，載《法學(xué)研究》2006年第3期。
[8]前引［2］，仇慎齊文。
[9]前引［2］，仇慎齊文。
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