=一、主觀故意的推定
走私犯罪的主觀故意在理論上并不難理解，即行為人明知自己的行為違反國(guó)家法律法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃進(jìn)出境貨物、物品的應(yīng)繳稅額，或者逃避國(guó)家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性管理，并且希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生。此處的“明知”指行為人知道或應(yīng)當(dāng)知道所從事的行為是走私行為。但司法實(shí)踐中，走私犯罪行為人主觀故意的認(rèn)定，往往是走私犯罪刑事案件中關(guān)乎行為人罪與非罪爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。同時(shí)，由于走私犯罪行為通常涉及對(duì)外貿(mào)易，境外取證難度大，所以難有證據(jù)能有效地證明行為人的犯罪心態(tài)。有鑒于此，最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署2002年7月8日《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》)允許司法機(jī)關(guān)在特定情況下“推定”行為人具有走私的主觀故意，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“明知”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：
(1)逃避海關(guān)監(jiān)管，運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止進(jìn)出境的貨物、物品的；
(2)用特制的設(shè)備或運(yùn)輸工具走私貨物、物品的；
(3)未經(jīng)海關(guān)同意，在非設(shè)關(guān)的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點(diǎn)，運(yùn)輸(駁載)、收購(gòu)或者販賣(mài)非法進(jìn)出境貨物、物品的；
(4)提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理通關(guān)手續(xù)的；
(5)以明顯低于貨物正常進(jìn)(出)口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進(jìn)(出)口業(yè)務(wù)的；
(6)曾因同一種走私行為受過(guò)刑事處罰或者行政處罰的；
(7)其他有證據(jù)證明的情形。
有觀點(diǎn)對(duì)“知道或應(yīng)當(dāng)知道”提出疑義，認(rèn)為作為犯罪故意認(rèn)識(shí)因素的明知，僅限于已經(jīng)知道，應(yīng)當(dāng)知道是指應(yīng)當(dāng)知道而不知道，屬于犯罪過(guò)失的要素。深圳知名刑事案件律師團(tuán)馬成律師認(rèn)為這種觀點(diǎn)是一種誤解。反映人類行為活動(dòng)的主觀意識(shí)的證明方式不是唯一的，除了行為人本人的自覺(jué)表示外，與行為人活動(dòng)相關(guān)的事實(shí)同樣能反映行為人的主觀意識(shí)狀態(tài)。這里的應(yīng)當(dāng)知道是根據(jù)客觀事實(shí)的推定，不能理解為應(yīng)當(dāng)知道而不知道，人們的生活經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)排除了行為人不知道的可能性，這種主觀心理與犯罪過(guò)失無(wú)關(guān)。
二、主觀認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤
實(shí)踐中經(jīng)常遇到一類案件，行為人具有走私的主觀故意，但沒(méi)有證據(jù)證明其對(duì)所查獲的走私貨物、物品的性質(zhì)具有明知的認(rèn)識(shí)。對(duì)于這種案件的處理，有兩種認(rèn)識(shí)：
(一)一律根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。行為人主觀上具有走私的犯罪故意，雖然尚無(wú)證據(jù)證明其對(duì)走私的具體對(duì)象有明確的認(rèn)識(shí)，但這種實(shí)際對(duì)象已經(jīng)涵蓋在行為人所能認(rèn)識(shí)到的對(duì)象范圍之內(nèi)。故而，應(yīng)將那種把走私對(duì)象甲誤以為走私對(duì)象乙的情形一律作為概括故意的情形來(lái)處理，而不是作為涉及罪與非罪的對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤來(lái)處理?！兑庖?jiàn)》也是持此觀點(diǎn)，第6條認(rèn)為：“走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪的故意，但對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的，不影響走私犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。但是，確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對(duì)走私對(duì)象發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的，可以從輕處罰?！睋?jù)此，甲以走私貴重金屬的故意，客觀上走私了武器、彈藥的，也應(yīng)認(rèn)定為走私武器、彈藥罪。
(二)在故意范圍與客觀事實(shí)重合的限度內(nèi)認(rèn)定為輕罪的既遂犯。深圳知名刑事案件律師團(tuán)馬成律師也同意該種觀點(diǎn)，因?yàn)榈谝环N做法違反了責(zé)任主義原則，有違罪刑相適應(yīng)的基本法理?！皬牡赖律险f(shuō)，懲罰一些意外造成社會(huì)危害而不是基于自己意志造成了社會(huì)危害的人是不正當(dāng)?shù)摹?。?dāng)行為人對(duì)符合法定刑升格要件的客觀事實(shí)具有責(zé)任時(shí)才適用升格的法定刑。例如，行為人客觀上實(shí)施了搶劫軍用物資的行為，但其誤認(rèn)為自己搶劫的是普通物品，而對(duì)搶劫軍用物資的行為根本無(wú)意識(shí)，此時(shí)就不能適用搶劫軍用物資的法定刑而只適用普通搶劫罪的法定刑。由此及彼，甲以走私貴重金屬的故意，客觀上走私了武器、彈藥的，對(duì)甲只能認(rèn)定為走私國(guó)家禁止出口的貨物、物品罪。如果行為人客觀上走私的是武器，但誤以為自己走私的是普通貨物，只能認(rèn)定為走私普通貨物罪。但是，如果是同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，則對(duì)案件的定案和量刑影響不大。例如行為人客觀上走私了武器，但其誤以為走私的是彈藥，則不影響走私武器罪(既遂)的成立。
馬成律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
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