最高院審判指導(dǎo)紀(jì)要：
對于以販養(yǎng)吸的被告人，其被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為其犯罪的數(shù)量，但量刑時(shí)應(yīng)考慮被告人吸食毒品的情節(jié)，酌情處理；被告人購買了一定數(shù)量的毒品后，部分已被其吸食的，應(yīng)當(dāng)按能夠證明的販賣數(shù)量及查獲的毒品數(shù)量認(rèn)定其販毒的數(shù)量，已被吸食部分不計(jì)入在內(nèi)。
————最高人民法院印發(fā)《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，法[2008]324號
卓安律師事務(wù)所：我們認(rèn)為，以販養(yǎng)吸案件，關(guān)鍵是如何運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定販毒與吸毒的問題，如果有證據(jù)證明行為人確實(shí)實(shí)施了販毒行為，就應(yīng)當(dāng)以販賣毒品罪定罪處罰，吸食毒品情節(jié)只是對量刑發(fā)生影響，在處刑上充分考慮其吸食的因素，不要把吸食的毒品納入犯罪的數(shù)量。當(dāng)然，實(shí)際中認(rèn)定吸食的數(shù)量是很困難的。可以根據(jù)其每天吸食的平均量，結(jié)合其他證據(jù)加以推定。需要指出的是，即使是留給自己吸食的，也并不是說就決定不構(gòu)成非法持有毒品罪。根據(jù)最高院《關(guān)于審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》：對于吸毒者實(shí)施的毒品犯罪，在認(rèn)定犯罪事實(shí)和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購買、運(yùn)輸、存儲毒品過程中被抓獲的，如沒有證據(jù)證明被告人實(shí)施了其他毒品犯罪行為的，一般不應(yīng)定罪處罰，但查獲的毒品數(shù)量大的，應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪；毒品數(shù)量未超過刑法第三百四十八條規(guī)定數(shù)量最低標(biāo)準(zhǔn)的，不定罪處罰。對于以販養(yǎng)吸的被告人，被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為其犯罪的數(shù)量，但量刑時(shí)應(yīng)考慮被告人吸食毒品的情節(jié)。根據(jù)這一精神，在認(rèn)定以販養(yǎng)吸者在販賣毒品后留有一定數(shù)量毒品，達(dá)到《刑法》第348條規(guī)定數(shù)量最低標(biāo)準(zhǔn)的，并有證據(jù)確實(shí)是為自己吸食毒品而留下，不會再將該部分毒品販賣的，對該部分毒品應(yīng)以非法持有毒品罪論處，與販賣毒品罪數(shù)罪并罰。
在一些案件中，有行為人為吸毒者幫助代購毒品的情況。有的自己也是癮君子，在購買毒品時(shí)幫助“毒友”代購一份，但不取報(bào)酬；有的受吸毒者委托到毒販?zhǔn)种腥ト∝洠菊邔⒉糠侄酒饭┢湎碛?。對幫人代購毒品的問題，有的未以毒品犯罪案件處理，由公安機(jī)關(guān)予以治安處罰，這顯然不利于打擊毒品犯罪，我們認(rèn)為，為吸食毒品者代購毒品但不以營利為目的的，毒品數(shù)量超過《刑法》第348條規(guī)定數(shù)量最低標(biāo)準(zhǔn)的，以非法持有毒品罪處理：以營利為目的的，無論牟利多少，都應(yīng)以販賣毒品罪論處
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