來源：成都市中級人民法院
各位企業(yè)家：
市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，市場主體無時不在同法律打交道，諸如物權法、合同法、公司法、破產(chǎn)法、勞動法、勞動合同法等均是企業(yè)常用的法律。為了依法保護企業(yè)產(chǎn)權、防范企業(yè)經(jīng)營法律風險，幫助企業(yè)獲得更加安全穩(wěn)定的發(fā)展，我院對長期以來法院審理的大量案件中反映出的企業(yè)經(jīng)營管理中存在的各類問題進行了歸納分析。在此基礎上，就您在經(jīng)營管理企業(yè)過程中更好地防范法律風險提出建議和提示，供您參考。
一、企業(yè)物權保護方面的提示
1.企業(yè)通過改制、買賣、共有物的分割、投資等方式取得土地、房屋等不動產(chǎn)，法律規(guī)定應當辦理登記的，應及時辦理不動產(chǎn)物權登記，取得不動產(chǎn)權屬證書。切勿為不正當目的而與他人達成不辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記的“內(nèi)部協(xié)議”，這種協(xié)議既不受法律保護，也可能給您的企業(yè)帶來很大的風險。
2.企業(yè)的動產(chǎn)權利憑證應當妥善保管。通過買賣、共有物的分割、融資租賃、投資等方式取得的動產(chǎn)，應當及時辦理交付手續(xù)，實際占有動產(chǎn)。對于法律規(guī)定需要辦理登記的船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)，應當及時辦理變更登記，以避免發(fā)生權屬爭議的風險。
3.如果您購買不動產(chǎn)或接受他人以不動產(chǎn)投資，應當仔細審查不動產(chǎn)權屬是否清晰、有無爭議、不動產(chǎn)上是否存在擔保物權等其他物權。您可以要求不動產(chǎn)所有人協(xié)助您到登記機關查詢不動產(chǎn)的權屬狀況，對于交易金額較大的不動產(chǎn)，您還可以委托律師就不動產(chǎn)權屬是否清晰、是否涉訴、是否設立擔保物權進行盡職調(diào)查。受讓權屬不清、有爭議或者設立有其他物上權利的不動產(chǎn)可能會讓您陷入糾紛，帶來財產(chǎn)損失。
4.對于無規(guī)劃行政部門、建設行政部門核準審批建造的房屋（除歷史形成的合法建筑外），通常屬于違法建筑。租賃或受讓違法建筑，既可能面臨該建筑物被拆除而無法獲得補償?shù)娘L險，也要承擔違法建筑因建筑質(zhì)量安全、消防安全引發(fā)的人身傷亡、財產(chǎn)損失的巨大風險，請您務必慎重。
5.您通過買賣、以物抵債等方式受讓他人的土地使用權、房屋時，應審查是否為集體土地使用權,是否為在集體土地修建對外出售的房屋（俗稱小產(chǎn)權房）。除法律另有規(guī)定外，您與他人簽署的有關受讓集體土地使用權、買賣小產(chǎn)權房或以物抵債協(xié)議均無法得到法律保護。
6.如果您以按揭方式購買商品房時，預告登記可以保障買受人將來取得物權，建議您向登記機關申請預告登記。但您應該清楚預告登記并不直接具有排他的物權效力，您應在能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)向登記機關辦理所有權登記；否則，如他人在該房屋或其他不動產(chǎn)上設定了所有權或擔保物權，您將無法取得協(xié)議約定的不動產(chǎn)。
7.如果您依法取得的探礦權、采礦權上有建設項目立項，您可以要求建設企業(yè)委托具備資質(zhì)的地質(zhì)勘查單位對建設項目是否對礦產(chǎn)資源構成壓覆進行地質(zhì)調(diào)查，并要求建設企業(yè)向省級國土部門評審中心對是否構成壓覆進行評審；對構成壓覆礦產(chǎn)資源的，您作為礦業(yè)權人有權要求建設單位在壓覆范圍內(nèi)賠償您相應的損失。
8.如果您的業(yè)務需要對方提供抵押擔保，建議您在簽署抵押合同時立即與您的客戶到相關部門辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而未辦理抵押登記，將可能使您不享有抵押權或者抵押權不能對抗他人在抵押物上設定的權利。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權利劣后于在您之前辦理抵押登記手續(xù)的其他債權人。同時，請您在主債權訴訟時效期間屆滿前行使抵押權，否則您的抵押權可能得不到人民法院保護。
9.如果您的業(yè)務需要對方提供質(zhì)押擔保的，建議您在簽署合同時立即與您的客戶辦理質(zhì)押擔保物或者權利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質(zhì)押合同而沒有實際占有質(zhì)押物的，法院將無法保護您實現(xiàn)質(zhì)押權的請求。如果客戶以可以轉(zhuǎn)讓的股權或商標專用權、著作權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的，建議您在簽署合同時立即向證券登記機構或相應知識產(chǎn)權管理部門辦理出質(zhì)登記。
10.對于債務人到期未履行債務，如果您是抵押權人、質(zhì)權人、留置權人，您可以到擔保財產(chǎn)所在地或者擔保物權登記地的基層人民法院通過實現(xiàn)擔保物權特別程序，高效維護您的合法利益。
二、訂立、履行合同及債權保護方面的提示
11.經(jīng)濟交往需簽訂合同，經(jīng)濟形勢變化可能導致部分企業(yè)不能正常履約，少數(shù)企業(yè)可能會利用書面合同的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關系十分重要。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內(nèi)容的完全一致并妥善保存。
12.合同訂立后，雙方可能會變更合同內(nèi)容，包括數(shù)量、價款、時間、付款期限等，但為避免紛爭，建議您妥善保管對于證明雙方之間合同具體內(nèi)容具有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等資料。
13.當采用您提供的格式條款訂立合同時，建議您采取合理方式提請對方注意免除加重或者限制責任的條款（如加粗加黑），并按對方要求予以說明，否則可能導致該條款無效。凡客戶提供的格式合同，您應高度注意關鍵性條款，對不合理的條款要據(jù)理力爭，必要時可以請專業(yè)律師協(xié)助審查。
14.建議您完善有關公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業(yè)利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內(nèi)容侵害您的權益。
15.當您與客戶通過電子郵件協(xié)商、簽訂合同，最好使用您公司的郵箱，如果使用員工郵箱，當員工辭職后，郵箱中的資料可能流失。您使用的郵箱服務器空間要足夠大，避免因空間不夠而自動刪除；如果因服務器空間問題需要部分刪除，請務必將重要的業(yè)務往來文件保留下來，特別重要的還要打印出來與對方確認，特殊情況還可以通過公證的方式保存。
16.當您授權員工對外簽約或履行職務行為時，建議您在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍、授權時間，以避免不必要的爭議。業(yè)務完成后建議您盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。
17.企業(yè)業(yè)務人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務人員負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面或電子郵件通知，告知客戶業(yè)務人員已經(jīng)離職的情況。
18.如果您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者您事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內(nèi)容有重大誤解，或者您認為合同權利義務安排顯失公平的，您可以請求法院撤銷合同。但是，請務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權，否則您將失去請求法院撤銷合同的權利。當然，您在撤銷權行使期限內(nèi)提出的請求能否得到法院的支持，還將取決于您所舉示的證據(jù)是否充分。
19.您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定的法律含義，請您務必注明“定金”字樣。您如果使用了“訂金”或“保證金”等字樣，但在合同中沒有明確表述“一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還”的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金看待。
20.如果您的業(yè)務需要對方提供保證擔保的，在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行提供保證擔保的明確意思，避免使用由對方“負責解決”或“負責協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。
21.您也可能為了業(yè)務需要遇到保證擔保。無論您是債權人還是保證人，建議您在簽署保證合同時寫明保證期間的起止時間。如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定，法院將認定是連帶保證。
22.如果您是債權人，采取“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內(nèi)向債務人和保證人提起訴訟或者申請仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內(nèi)向保證人明確要求其履行擔保義務，并保留要求履行的證據(jù)。如果您沒有證據(jù)證明您在保證期間內(nèi)行使您的權利，保證人將免除對您的保證責任。
23.您如以自己的商譽、資產(chǎn)為他人提供擔保時，應當明白作為擔保人的法律風險，對被擔保人的經(jīng)營狀況、償債能力務必充分了解。建議由您聘請具備專業(yè)法律知識的人員審核擔保合同，避免因擔保合同的表述不規(guī)范、內(nèi)容不嚴謹、內(nèi)容違法等情形引發(fā)的不利后果。
24.如果您經(jīng)營有穩(wěn)定收入的生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)或商貿(mào)服務企業(yè)，建議您依照《會計法》等法律法規(guī)制作財務賬冊，依法納稅。您在生產(chǎn)經(jīng)營中需要籌集資金而向金融機構申請貸款時，可以提交完整的財務賬冊，用您的應收賬款辦理質(zhì)押，并到人民銀行征信部門辦理出質(zhì)登記。應收賬款質(zhì)押辦理借款可以保障您的企業(yè)良性發(fā)展。您應當清楚，合法經(jīng)營、規(guī)范合法的財務資料、良好的商譽是您的重要無形資產(chǎn)。
25.目前，普遍存在企業(yè)融資較為困難的局面，而民間融資、互聯(lián)網(wǎng)融資的方式、途徑較多，您在以自有資產(chǎn)提供擔保辦理借款手續(xù)時，應當審慎選擇信譽好、實力強的民間金融主體、互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，避免在“空白合同”上蓋章確認，避免預先簽署權利義務明顯不對等的以物抵債協(xié)議，避免擔保物在不具備抵償條件時被處置。
26.企業(yè)和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、損害社會公共利益等情形，即受法律保護，雙方均應嚴格遵循約定，全面履行合同。無論是單位名稱改變、企業(yè)股權易手，還是法定代表人、負責人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽的重要保證。
27.當您在確定付款方式時，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結算，現(xiàn)金支付今后可能會給您帶來不必要的麻煩。
28.購進貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務，請您注意及時驗收貨物，發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同約定的，請務必在合同約定或法律規(guī)定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導致您喪失索賠權。
29.您在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔相應責任。
30.在合同履行過程中，如果您有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務、喪失商業(yè)信譽、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形的，您可以及時通知對方中止履行您依照合同約定應當先履行的義務，要求對方提供適當擔保。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力或未提供適當擔保的，您可以解除合同。
31.一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，如果合同中約定了異議期限，請您務必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢?。您如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持。
32.如果您的客戶對您負有債務，該客戶又怠于行使其已經(jīng)到期的債權，從而影響您債權的實現(xiàn)，您可以向人民法院請求以自己的名義在您債權范圍內(nèi)代替您的客戶行使他的債權。
33.若您的債務人放棄其到期債權或者無償贈予財產(chǎn)，或者其以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且該財產(chǎn)的受讓方知道該情形，對您造成損害的，您可以在您債權范圍內(nèi)請求人民法院撤銷該行為；但若您知道該行為一年內(nèi)不行使，法院可能將不支持您的該項權利。
34.如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應該及時采取措施，防止損失擴大，由此產(chǎn)生的合理費用將由違約方承擔。如果您消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以保護。
35.客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時有發(fā)生，請您注意法律關于訴訟時效的規(guī)定，向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間一般為兩年。如果您出于維系與客戶關系等因素不愿意在兩年內(nèi)采取提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護您的權利不至于因為時間流逝而喪失，您應當在訴訟時效期間屆滿前以向?qū)Ψ桨l(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明您主張權利的有效方式進行處理。您的信件中務必要有催請對方支付拖欠貨款的內(nèi)容。
36.如果您為了減少本企業(yè)因勞動者過多帶來的負擔，有時需將一些工程或事務外包。請您切記外包給有資質(zhì)的單位，如果為了謀取更多的經(jīng)濟利益而外包給不具有相應資質(zhì)的單位（個人），可能將給您帶來不利后果。
三、企業(yè)經(jīng)營管理及股權保護方面的提示
37.企業(yè)注冊資本的真實與充足有助于企業(yè)誠信形象的建立，同時與企業(yè)及股東的切身利益密切相關。注冊資本虛假、抽逃等行為，將使企業(yè)商業(yè)信譽喪失，同時股東將會面臨喪失有限責任制度的保護并極有可能陷入債權人提起的相關訴訟中。
38.您在選擇合作伙伴時，一定要謹慎。建議您通過公司的工商檔案了解對方公司的章程及基本股權架構，了解股東的權利與義務，對加入該公司之后的運營及利潤分配有所預期。您還可以通過中國裁判文書網(wǎng)，查詢目標公司是否存在涉訴案件，通過相關案件情況，加深對該公司經(jīng)營現(xiàn)狀的了解。
39.公司章程、股東名冊、工商登記、出資證明書等是認定股東資格重要的形式證據(jù)。隱名投資雖然不被法律完全禁止，但蘊藏著較大的法律風險，法律對隱名投資人的股東資格認定標準要求非常嚴格，建議采用顯名登記的方式與他人共同設立公司。
40.公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)一定要分清，財務要清晰，不能產(chǎn)生混同。否則，您作為股東將對公司的債務承擔連帶責任，甚至刑事責任。
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