【小愛說說】當(dāng)前，法律就非撫養(yǎng)方搶奪孩子的懲處仍然空白，探望權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)的強制執(zhí)行無法可依。為了孩子，為了無法相見的父母，該是時候?qū)⒆优桓缎袨槊鞔_下來，并將非法爭奪孩子行為定罪量刑，切實保護兒童權(quán)益，維護公平正義！
|作者：季鳳建
|來源：季鳳建的法學(xué)世界
我們應(yīng)該做點什么——在第三屆中國婚姻家庭法實務(wù)論壇上的發(fā)言
編者按：由中國法學(xué)會婚姻法學(xué)研究會、中國人民大學(xué)法學(xué)院主辦，北京市法學(xué)會婦女法學(xué)研究會和中國人民大學(xué)法學(xué)院婚姻家庭法研究所共同承辦，北京天馳君泰律師事務(wù)所協(xié)辦的第三屆中國婚姻家事法實務(wù)論壇于2016年5月14日在北京中國人民大學(xué)舉辦。本人受邀出席論壇，并作為法官代表在“如何解決搶孩子問題”版塊就探望權(quán)與變更撫養(yǎng)執(zhí)行難問題發(fā)言。以下為發(fā)言內(nèi)容：
各位代表：
在參加其他會議時，我經(jīng)常說我不是以法官的身份，今天我很難再說這樣的話；面對這樣一個案件，我無法以這樣的理由來逃避，雖然這不是我的案件，甚至我連這位當(dāng)事人的真實姓名都不知道。老百姓來法院打官司，最終不過是想見一見自己的孩子，想把自己被搶的孩子要回來，僅此而已。但是我們的工作沒有做好，讓許許多多與我們討論的案件類似的當(dāng)事人像今天的天氣一樣不?？奁?。在此，我想以我個人的名義向這位當(dāng)事人及其他類似案件的當(dāng)事人道歉，對不起?。ň瞎?/p>
我國至今沒有加入《海牙公約》，父母甚至祖父母、外祖父母參與誘拐騙（孫）子女的行為沒能納入刑法的懲治范圍，現(xiàn)有立法和司法解釋沒有把子女交付作為獨立案由，絕大多數(shù)的審判法官不懂得在探望權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)裁判文書主文中寫上子女交付內(nèi)容，這就形成了像我這樣一線的執(zhí)行法官畏首畏尾、不敢強制執(zhí)行探望權(quán)或撫養(yǎng)權(quán)案件的障礙。
深入分析起來，這些障礙除了如前所述的探望權(quán)或探望權(quán)裁判文書中給付內(nèi)容不明確，還可能包括：被執(zhí)行人隱匿子女而法院無找人方面的優(yōu)勢、強制執(zhí)行措施的采取可能威脅子女的正常生活、強制執(zhí)行容易引發(fā)子女心理波動或者造成心理傷害，甚至在極端情況下出現(xiàn)被執(zhí)行人挾孩子以拒執(zhí)行現(xiàn)象，等等。以上種種，事實上也導(dǎo)致像我這樣的一線執(zhí)行法官只能靠對雙方當(dāng)事人做所謂的“思想工作”，進行說服教育，從而實現(xiàn)當(dāng)事人自動履行的目的，我把這種現(xiàn)象稱之為“靠嘴執(zhí)行”。更為詳盡的分析，我不想贅述，請大家參見我以前在《中國婦女報》上發(fā)表的系列文章，以及我向大會提交的論文《探望權(quán)執(zhí)行難、執(zhí)行亂及其解決》。
為了解決探望權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)執(zhí)行難問題，為了使我們的執(zhí)行法官不再畏首畏尾，我提出個人的兩項具體建議：
第一項建議是將子女交付單列案由，并賦予相應(yīng)裁判文書以強制執(zhí)行力。這樣做，不僅可以賦予撫養(yǎng)權(quán)權(quán)利人在撫養(yǎng)權(quán)遭受侵犯時相應(yīng)的司法救濟途徑，確認(rèn)拒絕協(xié)助探望、非法爭奪孩子行為的違法性，也解決了子女交付執(zhí)行依據(jù)不明確問題，從而使法院的探望權(quán)與撫養(yǎng)權(quán)強制執(zhí)行有法可依。至于如何單列案由，剛才有學(xué)者已經(jīng)提出了自己的解決方案，我不再詳述。
第二項建議是鑒于我國短期內(nèi)不考慮加入《海牙公約》的實際情況，對刑法第二百六十二條規(guī)定的拐騙兒童罪作新解釋。刑法第二百六十二條規(guī)定：“拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監(jiān)護人的，處五年以下有期徒刑或者拘役?！痹诟改鸽x婚情況下，子女與享有撫養(yǎng)權(quán)的父母一方共同生活并組成新的家庭，不享有撫養(yǎng)權(quán)一方拐騙子女脫離享有撫養(yǎng)權(quán)一方的家庭，致使享有撫養(yǎng)權(quán)一方不能行使撫養(yǎng)權(quán)，完全符合拐騙兒童脫離家庭的構(gòu)成要件，因而應(yīng)當(dāng)以拐騙兒童罪論處，但由于該條中有“或者監(jiān)護人”的規(guī)定，導(dǎo)致司法實踐中對該罪作限縮解釋，將屬于監(jiān)護人但不享有撫養(yǎng)權(quán)一方排除在拐騙兒童罪的犯罪主體之外，這種限縮顯然沒有考慮到其拐騙子女的可能性。因此，對刑法第二百六十二條的內(nèi)容進行新解釋，可以實現(xiàn)將全部拐騙兒童行為納入刑法調(diào)整的范圍的目的，從而以刑罰保障子女交付的實際執(zhí)行，避免拒絕協(xié)助探望以及非法搶奪孩子的現(xiàn)象。
各位代表，今天我們濟濟一堂，我們當(dāng)中有立法者，有司法者，也有律師和公證員，我們有三百人，我們應(yīng)當(dāng)為每一個困境中的家事案件當(dāng)事人指明方向，讓他們不再像今天的天氣一樣哭泣；我們也應(yīng)當(dāng)為一線的執(zhí)行法官找到方向，讓他們不再迷茫。
謝謝大家！
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