【小愛(ài)說(shuō)說(shuō)】被訴離婚時(shí)，可能99%的人會(huì)想提起反訴，卻不知現(xiàn)行法律制度中的離婚案不存在反訴。緣由何在，快來(lái)一探究竟。
導(dǎo)讀：在離婚案件中，是否可以提起反訴，可以說(shuō)99%的當(dāng)事人不知道，如果離婚案件中，被告的代理律師代當(dāng)事人提交了一份“反訴狀”，會(huì)被貽笑大方。
為什么呢？因?yàn)?，現(xiàn)行民事訴訟法中，離婚案件是不存在反訴制度的。
目前立法及司法實(shí)踐認(rèn)為：離婚之訴是復(fù)合之訴，子女撫養(yǎng)問(wèn)題、財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題均是附屬于離婚之訴的從訴，不能吞并原告提出的離婚之訴，因此被告提出子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割方面的新請(qǐng)求或反請(qǐng)求均不構(gòu)成反訴。
一、法律依據(jù)
（1）《中國(guó)民事審判前沿》最高人民法院民一庭觀點(diǎn)集成
11、被告作為無(wú)過(guò)錯(cuò)方提出離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求是否構(gòu)成反訴問(wèn)題
審判實(shí)踐中的不同觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)：離婚損害賠償請(qǐng)求在某種程度上可能吞并離婚財(cái)產(chǎn)分割請(qǐng)求，可以把離婚損害賠償請(qǐng)求看作附條件的反訴，即把離婚作為所附條件，如果解除婚姻關(guān)系，則離婚損害賠償請(qǐng)求構(gòu)成反訴。如果當(dāng)事人不離婚，所附條件沒(méi)有成就，則離婚損害賠償請(qǐng)求不構(gòu)成反訴。第二種觀點(diǎn)：離婚請(qǐng)求與離婚損害賠償請(qǐng)求不是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，不能相互抵消，如果離婚損害賠償請(qǐng)求構(gòu)成反訴，則存在理論上的障礙，因?yàn)槠洳豢赡苊撾x離婚的前提而單獨(dú)成立。
最高人民法院民一庭傾向性意見(jiàn)：被告作為無(wú)過(guò)錯(cuò)方提出離婚損害賠償請(qǐng)求不構(gòu)成反訴，而是屬于訴訟請(qǐng)求的合并。
（2）2005年《最高人民法院民一庭關(guān)于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實(shí)務(wù)問(wèn)答》
13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？
答：告知被告另案主張。
（3）2005年《最高人民法院民一庭關(guān)于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實(shí)務(wù)問(wèn)答》
17、離婚案件中，被告提出要求原告補(bǔ)償一定數(shù)額的精神損失費(fèi)，是否屬于反訴？是否應(yīng)合并審理？
答：不屬反訴請(qǐng)求，應(yīng)作為離婚訴訟中的其中一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求予以合并審理即可。
地方法院關(guān)于關(guān)于婚姻案件的裁判指引：
（1）2005年《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>及司法解釋若干問(wèn)題的討論紀(jì)要（征求意見(jiàn)稿）》
（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應(yīng)否作為反訴處理。
離婚案件屬于復(fù)合之訴，當(dāng)事人的返還彩禮的請(qǐng)求，不應(yīng)作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費(fèi)用應(yīng)由提出返還請(qǐng)求的當(dāng)事人預(yù)繳。
（2）2014年12月26日《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》
五、離婚案件的被告在答辯狀中或在舉證期限內(nèi)提出子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割方面請(qǐng)求的，不構(gòu)成反訴，人民法院應(yīng)當(dāng)要求被告明確其訴訟請(qǐng)求，對(duì)該訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)合并審理并按照國(guó)務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定通知被告預(yù)交訴訟費(fèi)用。
離婚案件的當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)新的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，可以在一審法庭辯論終結(jié)前增加分割該財(cái)產(chǎn)的訴訟請(qǐng)求，對(duì)該增加的訴訟請(qǐng)求人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理并按照國(guó)務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定通知當(dāng)事人預(yù)交訴訟費(fèi)用。
離婚案件的被告作為無(wú)過(guò)錯(cuò)方請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)?，不?gòu)成反訴，但對(duì)該訴訟請(qǐng)求可以合并審理并按照國(guó)務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定通知當(dāng)事人預(yù)交訴訟費(fèi)用。
二、不能反訴，被告如何主張權(quán)利？
通常離婚案件的被告可以于舉證期限內(nèi)提交的答辯狀中提出子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割方面請(qǐng)求的，人民法院會(huì)要求被告明確其請(qǐng)求，繳納訴訟費(fèi)用之后，合并審理。實(shí)際上，這些就是通常意義的反訴。
三、設(shè)置反訴的必要性及發(fā)展趨勢(shì)
目前離婚案件中沒(méi)有設(shè)置反訴制度，是否就是說(shuō)沒(méi)有“反訴”的必要呢？答案顯然是否定的。
離婚訴訟中反訴的存在有其必要性：
（一）夫妻平等原則和訴權(quán)平等原則的權(quán)利基礎(chǔ)為離婚案件中的反訴提供了內(nèi)在依據(jù)：
在離婚訴訟中，原告可以提出離婚請(qǐng)求，被告也應(yīng)可以就離婚提出反訴，這樣才能真正體現(xiàn)夫妻平等原則。否則，如果對(duì)被告在離婚訴訟中的反訴進(jìn)行限制，不僅有悖夫妻平等原則，對(duì)被告所享有的離婚自由也是一種桎梏。
（二）離婚訴訟中的反訴有其獨(dú)有的訴的利益：
（訴的利益是指當(dāng)民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事糾紛時(shí)，需要運(yùn)用民事訴訟予以救濟(jì)的必要性。）在離婚訴訟中，離婚訴訟的目的雖然主要在于解除婚姻關(guān)系，但又不僅在于此，而是關(guān)涉到財(cái)產(chǎn)分割、子女監(jiān)護(hù)權(quán)及損害賠償?shù)戎T多問(wèn)題。所以，原告方提起離婚之訴后，被告方也因?yàn)榇嬖谥V的利益，也有提起相應(yīng)反訴的權(quán)利，包括依自己的理由就離婚、財(cái)產(chǎn)分割、損害賠償提出反請(qǐng)求等。
在離婚訴訟中確立反訴制度有其充分的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)可操作性，我國(guó)今后立法和實(shí)踐將逐步確認(rèn)反訴制度，這是大勢(shì)所趨。
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