虛開發(fā)票套現(xiàn)，成功辯護獲緩刑

 【案情簡介】

被告人史某系某醫(yī)科大學(xué)職工，在擔任某國立醫(yī)院醫(yī)學(xué)會旗下A刊物編輯開展學(xué)術(shù)討論會期間，以虛開增值稅發(fā)票金額套取現(xiàn)金的方式，撈取“好處費”36萬元，經(jīng)檢察院提起公訴后，一審法院認為被告人史某構(gòu)成貪污罪，酌定判處其有期徒刑十二年。

【律師辯護】

一審判決后史某不服提起上訴，并寫信給親人要求委托全球最大的大成律師事務(wù)所律師為其辯護，史某妻子通過網(wǎng)絡(luò)搜索找到大成律師事務(wù)所馬成律師團刑事辯護網(wǎng)，與團隊刑事律師電話、面談后當即決定委托馬成律師作為史某的二審辯護律師。馬律師接受委托后通過查閱一審辯護意見后發(fā)現(xiàn)：一審辯護律師只提出了被告人史某犯貪污罪主體資格不符合規(guī)定和有自首情節(jié)兩個辯護理由，遺漏了諸多關(guān)鍵情節(jié)，且上述兩個辯護理由一審法院在判決中也未予以認定。為挽回敗局，馬律師接受委托后多次會見了被告人，綜合其闡述的情況、一審中辯護人提出的觀點及一審法院認定犯罪事實的理由與依據(jù)，馬律師組織團隊刑辯律師對案件進行了全方位的分析梳理，最終向二審法院提出了以下辯護觀點：

1、從編輯部性質(zhì)入手。經(jīng)過咨詢調(diào)查，馬律師向法庭提出：編輯部的性質(zhì)并非國家行政辦事機構(gòu)。編輯部主辦方為某醫(yī)學(xué)會，該醫(yī)學(xué)會不具有國家機構(gòu)或事業(yè)單位的性質(zhì)。雖然國立醫(yī)院職工擔任了編輯，但也不能改變雜志編輯部本身非行政辦事機構(gòu)的性質(zhì)。

2、從會議性質(zhì)方面入手。馬律師通過認真研究學(xué)術(shù)討論會的性質(zhì)，向法院提出：學(xué)術(shù)討論會是個人合伙召開，并非單位籌辦，所以其行為并不屬于職務(wù)行為，也不存在利用職務(wù)之便。

3、從認定金額入手。馬律師對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性進行審查后，向法院提出：現(xiàn)有證據(jù)不足以證明侵占金額高達36萬，法院認定的數(shù)額不準確。史某在學(xué)術(shù)會議中曾向財務(wù)部借款28萬元，但是后面有相關(guān)證明材料證實，其以正規(guī)票據(jù)等方式對該28萬元進行結(jié)算?，F(xiàn)有證據(jù)無法證明該28萬元是否用于會議支出，更無法證明系史某占有，根據(jù)存疑有利于被告原則，該28萬元不應(yīng)當認定為侵占金額。。

4、從取得資金的性質(zhì)入手。史某占有的資金不是國有資金，學(xué)術(shù)會議的經(jīng)費源于廠家贊助款，非國立醫(yī)院提供，所以不屬于國有資產(chǎn)。貪污罪中所侵犯的客體為國有資產(chǎn)的所有權(quán)，因此其行為不能算職務(wù)侵占行為，不構(gòu)成貪污罪。

【法院判決】

在馬律師的精彩辯護下，二審法院最終采納上述辯護意見，撤銷了一審法院的判決，將史某的行為定性為職務(wù)侵占罪，并將侵占金額由36萬元至8萬元，判決史某犯職務(wù)侵占罪，處有期徒刑三年，緩刑五年。

【相關(guān)法條】

第二百七十一條【職務(wù)侵占罪；貪污罪】公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第三百八十二條【貪污罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。

受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。

與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。

第三百八十三條【對犯貪污罪的處罰規(guī)定】對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

(一)個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。

(二)個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。

(三)個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分。

(四)個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機關(guān)酌情給予行政處分。

對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。

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