審理公告離婚案件的幾點(diǎn)思考
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離婚案件中，公告離婚案件占有相當(dāng)大的比例。為提高審判質(zhì)量，筆者對(duì)公告離婚案件進(jìn)行了調(diào)查分析，現(xiàn)就如何審理好此類案件談幾點(diǎn)看法。
一、公告離婚案件增多的原因
公告離婚案件是指一方當(dāng)事人外出下落不明，另一方當(dāng)事人訴訟至法院要求離婚，法院經(jīng)過立案審查發(fā)現(xiàn)外出當(dāng)事人下落不明滿兩年，通過公告方式送達(dá)起訴狀副本及相關(guān)法律文書，公告期滿后，下落不明當(dāng)事人仍未到庭參加訴訟，法院缺席審理并作出準(zhǔn)予或不準(zhǔn)離婚的案件。自我國改革開放以來，社會(huì)生產(chǎn)力得到全面解放，特別是廣大農(nóng)民紛紛外出務(wù)工，人口流動(dòng)日益頻繁，加之我國戶籍和人口管理制度已不適應(yīng)新形勢(shì)的需要，婚姻當(dāng)事人外出后多年（至少二年以上）下落不明，導(dǎo)致婚姻生活名存實(shí)亡，一方當(dāng)事人不得不到法院訴訟離婚。這便是公告離婚案件日趨攀升的根本原因所在。
二、外出一方當(dāng)事人“下落不明”的判定依據(jù)
公告離婚案件最基本的特征就是外出一方當(dāng)事人下落不明?；橐鲆环疆?dāng)事人提出公告離婚時(shí)必須提供外出方當(dāng)事人下落不明滿兩年的有效證明材料。審判實(shí)踐中，主張離婚的一方當(dāng)事人向法院提供的對(duì)方當(dāng)事人下落不明的證明材料多種多樣：有的向法院提供村組證明，有的提供鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府證明，有的提供當(dāng)?shù)嘏沙鏊C明，等等。筆者認(rèn)為，我國目前的戶籍和人口是由公安機(jī)關(guān)（派出所）管理，當(dāng)事人下落不明的證明材料應(yīng)由公安機(jī)關(guān)（派出所）出具。一方婚姻當(dāng)事人外出后，在經(jīng)過一段時(shí)間（筆者認(rèn)為以半年為宜）無音訊時(shí)，另一方婚姻當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)向當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶊?bào)案，公安機(jī)關(guān)（派出所）通過相應(yīng)手段查找后，期滿2年，一方婚姻當(dāng)事人仍然無音訊，另一方婚姻當(dāng)事人可請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)（派出所）出具婚姻對(duì)方當(dāng)事人下落不明的證明。所以，公安機(jī)關(guān)（派出所）的證明才是婚姻一方當(dāng)事人下落不明的唯一有效證明材料。要求離婚的一方當(dāng)事人為了達(dá)到盡快離婚的目的，到村、組、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）開具的對(duì)方當(dāng)事人下落不明的證明材料，法院應(yīng)不予采信。
三、公告離婚案件中的公告范圍和方式
公告是指國家機(jī)關(guān)、組織、社會(huì)團(tuán)體等針對(duì)特定或不特定的對(duì)象，發(fā)出書面告示，告知特定或不特定的對(duì)象相關(guān)事實(shí)、權(quán)利、義務(wù)以及主張某一權(quán)利或?qū)嵤┠骋恍袨榈钠谙薜仁掠傻囊环N告知方式。法院在審判實(shí)踐中采用的公告多種多樣，有合議庭公告、開庭公告、破產(chǎn)程序公告、執(zhí)行拍賣公告等等。其中，離婚公告是法院常用的一種公告。對(duì)每一個(gè)公告離婚案件，法院一般要作出兩次公告：第一次公告是向下落不明當(dāng)事人公告送達(dá)起訴狀副本、應(yīng)訴通知書、舉證通知書以及開庭傳票等；第二次公告是向下落不明而未到法庭參加訴訟的當(dāng)事人公告送達(dá)裁判文書。
我國的《民事訴訟法》就婚姻一方當(dāng)事人在另一方下落不明滿兩年后可主張公告離婚作出了明確的規(guī)定，但對(duì)法院采取何種公告方式以及公告的范圍并沒有作出具體規(guī)定。在審判實(shí)踐中，法院采取的公告方式和范圍可以說是五花八門：有的采用張貼公告的方式，即法院打印公告若干份，在下落不明一方當(dāng)事人住所地或者其父母住所地、單位所在地以及村、組、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）范圍內(nèi)張貼公告；有的在《四川法制報(bào)》或本省內(nèi)其他報(bào)刊上登報(bào)公告；更多的是在《人民法院報(bào)》上登報(bào)公告。筆者認(rèn)為上述幾種公告方式均有不妥之處。具體理由如下：第一，當(dāng)事人既然外出下落不明至少滿兩年，在當(dāng)事人住所地或其父母住所地或單位所在地張貼公告，外出下落不明的當(dāng)事人往往是看不到公告的，公告失去了其“告知”的作用。第二，各省的法制報(bào)往往僅在本省內(nèi)發(fā)行，發(fā)行范圍狹窄；《人民法院報(bào)》的發(fā)行范圍也是有限的，往往只在司法系統(tǒng)發(fā)行，廣大民眾特別是外出務(wù)工人員是很難看到的。因此，為了切實(shí)維護(hù)外出下落不明一方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利，究竟采用何種方式公告送達(dá)相關(guān)法律文書更合理，有待于法律理論界和司法實(shí)踐界的進(jìn)一步探討和論證。
四、公告離婚案件中對(duì)婚姻關(guān)系及外出一方當(dāng)事人下落不明滿兩年的審查
公告離婚案件與一般離婚案件的區(qū)別在于一方當(dāng)事人下落不明且只有一方當(dāng)事人參加訴訟。因此，對(duì)當(dāng)事人雙方婚姻關(guān)系的審查尤為重要，既要嚴(yán)格審查雙方當(dāng)事人的合法登記手續(xù)即結(jié)婚證，又要嚴(yán)格審查雙方當(dāng)事人辦理結(jié)婚登記的程序是否合法，是否違反法律法規(guī)規(guī)定（特別是《婚姻登記管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定），以確定雙方婚姻關(guān)系是否合法有效。
公告離婚案件中，公告的前提是一方當(dāng)事人“下落不明滿兩年”。在審判實(shí)踐中，主張離婚一方當(dāng)事人有可能為了達(dá)到離婚目的，在對(duì)方當(dāng)事人外出不到兩年，或者對(duì)方當(dāng)事人外出雖滿兩年但非下落不明，卻隱瞞實(shí)情，而謊稱對(duì)方當(dāng)事人“下落不明滿兩年”起訴要求離婚。所以，法院在受理公告離婚案件時(shí)，一定要對(duì)一方當(dāng)事人是否下落不明滿兩年進(jìn)行嚴(yán)格審查——即被告必須是外出下落不明，且下落不明已滿兩年。
五、關(guān)于在公告離婚案件中是否必須判令雙方當(dāng)事人離婚的問題
在處理公告離婚案件時(shí)，法院似乎形成一種慣例，即在幾乎所有的公告離婚案件，均判令雙方當(dāng)事人離婚。筆者認(rèn)為這是一個(gè)誤區(qū)。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何確認(rèn)夫妻感情破裂的若干具體意見》中規(guī)定：“一方下落不明滿兩年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的，可依法判決準(zhǔn)予離婚”，該規(guī)定為“可依法判決準(zhǔn)予離婚”，而不是“應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚”，也就是說既可判離也可判不離。因此，筆者認(rèn)為，法官在審理具體的公告離婚案件時(shí)，應(yīng)根據(jù)個(gè)案的具體情況作出判決，不能千遍一律地認(rèn)為只要是公告離婚案件就一定要判決離婚。
六、關(guān)于公告離婚案件中婚生子女撫養(yǎng)和夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的問題
目前，法院審理公告離婚案件形成一種流行的作法，即僅就是否準(zhǔn)予離婚作出判決，而對(duì)子女撫養(yǎng)、夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割和債務(wù)承擔(dān)均不作處理。筆者認(rèn)為，這一作法是欠妥的。
首先，子女撫養(yǎng)問題的處理，是離婚案件中必須予以解決的問題。對(duì)于父母來說，撫養(yǎng)子女是一種權(quán)利（即監(jiān)護(hù)權(quán)），但更是一種義務(wù)（即撫養(yǎng)義務(wù)）；對(duì)于子女來說，因?yàn)槟挲g幼小等原因需要父母撫養(yǎng)，享有的是受撫養(yǎng)的權(quán)利。離婚案件中首要要解決的是是否準(zhǔn)予離婚的問題，但對(duì)子女撫養(yǎng)問題的解決則是必須予以解決的問題。在公告離婚案件中，不能因?yàn)榛橐鲆环疆?dāng)事人下落不明而對(duì)子女撫養(yǎng)問題不作處理。如果對(duì)子女撫養(yǎng)問題不作出明確的判決，則難免讓主張離婚的一方當(dāng)事人有逃避撫養(yǎng)子女義務(wù)的可乘之機(jī)，也很可能就此剝奪了子女受撫養(yǎng)的權(quán)利。因?yàn)椋绻骐x婚案件中只判決雙方當(dāng)事人離婚而未對(duì)子女撫養(yǎng)問題作出判決，則主張離婚的當(dāng)事人在收到法院判決書后，既可以撫養(yǎng)子女，也可以不撫養(yǎng)子女。值得注意的是，要求離婚的一方重新組合家庭后不撫養(yǎng)子女的情形更為常見，而子女則無據(jù)直接要求其撫養(yǎng)；而父母另一方又下落不明。在這種情況下，子女受撫養(yǎng)的權(quán)利無疑受到侵害。所以，筆者主張?jiān)诠骐x婚案件中，應(yīng)當(dāng)判令子女隨主張離婚的當(dāng)事人生活并由其撫養(yǎng)。如果在判令雙方當(dāng)事人離婚后，下落不明一方當(dāng)事人重新出現(xiàn)而對(duì)子女撫養(yǎng)有異議，則其可以向法院提起變更撫養(yǎng)權(quán)的訴訟?？傊骐x婚案件中，子女撫養(yǎng)問題不能“懸而未決”。
其次，對(duì)公告離婚案件中夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理也不盡完善。審判實(shí)踐中主要有以下幾種處理情形：第一、只審理判決離婚事宜，而對(duì)財(cái)產(chǎn)既不作審查，也不作判決。第二、只對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行簡單審查，主要是根據(jù)原告的陳述來確認(rèn)，而不作具體核實(shí)，也不作分割處理。第三、對(duì)財(cái)產(chǎn)作出明確判決，對(duì)下落不明當(dāng)事人所享有的部分作為子女撫養(yǎng)費(fèi)判給主張離婚的當(dāng)事人一方。筆者認(rèn)為，以上幾種作法均有不妥，均不同程度地侵害了下落不明一方當(dāng)事人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利。只判決離婚，而對(duì)財(cái)產(chǎn)不作審查和處理，是明顯不合法的。離婚案件不但要判決是否準(zhǔn)予離婚，還要對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審查和確認(rèn)，否則不符合法律規(guī)定，也不利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定不能僅依據(jù)原告的單方面陳述，而應(yīng)到相關(guān)的村組、居委會(huì)以及當(dāng)事人所在單位進(jìn)行詳細(xì)核實(shí)，因?yàn)橹鲝堧x婚的一方當(dāng)事人難免不存在隱瞞財(cái)產(chǎn)不報(bào)或謊報(bào)的可能。在查明夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，在案件卷宗內(nèi)應(yīng)有明確的記載和確認(rèn)，并應(yīng)由主張離婚的當(dāng)事人一方與下落不明一方當(dāng)事人的父母（或其他親屬）或者村組、居委會(huì)以及單位相關(guān)負(fù)責(zé)人簽字，以充分證明公告離婚時(shí)雙方夫妻共同財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況。如果查清夫妻共同財(cái)產(chǎn)后而不作具體處理，這勢(shì)必使夫妻共同財(cái)產(chǎn)處于不確定狀態(tài)，主張離婚當(dāng)事人是否對(duì)財(cái)產(chǎn)享有所有、使用、收益等權(quán)利均不明確。在這種情況下，主張離婚的當(dāng)事人一方或無所適從，或擅自處分、變賣夫妻共同財(cái)產(chǎn)，這這勢(shì)必又會(huì)嚴(yán)重侵害下落不明一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。查明夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，在下落不明一方當(dāng)事人未到庭的情況下，簡單地將下落不明一方當(dāng)事人應(yīng)享有的夫妻共同財(cái)產(chǎn)折抵為子女撫養(yǎng)費(fèi)而判給主張離婚當(dāng)事人，也缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。夫妻共同財(cái)產(chǎn)實(shí)際價(jià)值多少，下落不明一方當(dāng)事人應(yīng)享有的財(cái)產(chǎn)價(jià)值多少，子女撫養(yǎng)費(fèi)的計(jì)算等，在公告離婚案件中往往不是很明確。如果作出折抵撫養(yǎng)費(fèi)的判決，就可能出現(xiàn)兩種情況：其一，下落不明一方當(dāng)事人享有的財(cái)產(chǎn)的價(jià)值高于撫養(yǎng)費(fèi)，折抵后，主張離婚當(dāng)事人無疑會(huì)得到高出撫養(yǎng)費(fèi)部分的財(cái)產(chǎn)，此系不當(dāng)?shù)美?。其二，下落不明一方?dāng)事人應(yīng)享有的財(cái)產(chǎn)的價(jià)值低于撫養(yǎng)費(fèi)，作出離婚判決后，下落不明一方當(dāng)事人一旦出現(xiàn)，則會(huì)以其財(cái)產(chǎn)已折抵為撫養(yǎng)費(fèi)為由拒絕履行以后的撫養(yǎng)義務(wù)。所以，筆者認(rèn)為，公告離婚案件中，對(duì)雙方當(dāng)事人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)既要作出嚴(yán)格審查核實(shí)，登記在案，也應(yīng)在判決條文中作出相應(yīng)分割處理。下落不明一方當(dāng)事人應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)暫由主張離婚的一方當(dāng)事人管理、使用。這樣處理，既具體分割了雙方的共同財(cái)產(chǎn)，保護(hù)了雙方的財(cái)產(chǎn)權(quán)，又明確了主張離婚一方當(dāng)事人的管理責(zé)任，以免主張離婚一方當(dāng)事人擅自處理、變賣對(duì)方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)。如果判決離婚后下落不明一方當(dāng)事人出現(xiàn)，則其可按照法院的離婚判書向主張離婚一方當(dāng)事人索要財(cái)產(chǎn)；如未果，則可依法申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。
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