（一）洗售

根據(jù)我國證券法，洗售（wash-sale）是指以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量（第七十一條第三項(xiàng)）。據(jù)對(duì)我國實(shí)踐的考察，1996年以來中國證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查并公布處罰決定的所有操縱股票價(jià)格的案例中，除極少數(shù)外，違法行為人都涉及開立多個(gè)賬戶進(jìn)行自買自賣的情節(jié)，說明此種行為是我國證券市場(chǎng)上最主要的操縱市場(chǎng)的違法形態(tài)，應(yīng)當(dāng)作為法律首要規(guī)制的對(duì)象。

以自己為交易對(duì)象連續(xù)進(jìn)行自買自賣，以致影響證券交易價(jià)格，明顯具有不當(dāng)控制該種證券交易價(jià)格的意圖，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為操縱市場(chǎng)。問題是該種行為雖然在“人工撮合”、“有紙化交易”的背景下可能導(dǎo)致相關(guān)證券的所有權(quán)“不發(fā)生轉(zhuǎn)移”，但在我國交易所市場(chǎng)上“電腦撮合，集中競(jìng)價(jià)”、“無紙化交易”的背景中，則根本無法辨認(rèn)相關(guān)證券的所有權(quán)是否發(fā)生變化。因此，立法修改時(shí)宜刪除有關(guān)“不轉(zhuǎn)移所有權(quán)”的表述，而將本項(xiàng)內(nèi)容改寫為：“以自己控制的不同賬戶在相同或相近的時(shí)間內(nèi)連續(xù)進(jìn)行價(jià)格和數(shù)量相近、方向相反的交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。”構(gòu)成本項(xiàng)項(xiàng)下的操縱市場(chǎng)，不需要證明行為人主觀上具有操縱意圖，但客觀上應(yīng)有影響市場(chǎng)交易行情的結(jié)果。

（二）相對(duì)委托

按照我國證券法的規(guī)定，相對(duì)委托（matched order）是指與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量（第七十一條第二項(xiàng)）。相對(duì)委托在操作技術(shù)上與前述洗售行為類似，都是利用虛偽交易方式，創(chuàng)造某種證券交易活躍的假象，以誘使其他投資者跟進(jìn)買賣。與洗售不同之處在于相對(duì)委托中參加交易的賬戶為合謀的數(shù)人所有，而洗售則歸屬于同一人。應(yīng)當(dāng)注意的是，相對(duì)委托的行為人事先約定的價(jià)格未必是相互等同的委托價(jià)格，而可能是交替上升（或下降）的“買—賣”或“賣—買”價(jià)格，以實(shí)現(xiàn)行為人控制某種證券價(jià)格或價(jià)格走勢(shì)的目的。在我國證券市場(chǎng)實(shí)踐中，中國證監(jiān)會(huì)也曾處罰過類似相對(duì)委托的違法案例。

筆者認(rèn)為，現(xiàn)行立法中所謂“相互買賣并不持有的證券”的行為，在證券現(xiàn)貨交易的背景下，實(shí)踐中不易出現(xiàn)，因此，相關(guān)文字可以刪除，本項(xiàng)應(yīng)相應(yīng)修改為：“與他人通謀，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。”構(gòu)成本項(xiàng)項(xiàng)下的操縱市場(chǎng)，同樣不需要證明行為人主觀上具有操縱意圖，但客觀上也應(yīng)具有影響市場(chǎng)交易行情的結(jié)果。

（三）不法炒作

按照我國證券法規(guī)定，不法炒作是指通過單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格（第七十一條第一項(xiàng)）。不法炒作的違法行為與證券市場(chǎng)上以博取短線差價(jià)為目的的投機(jī)行為界限不甚清晰，特別在股票交易換手率高企、投機(jī)氣氛濃厚的我國證券市場(chǎng)上，立法不宜對(duì)活躍交易的短線操作持過分打壓的態(tài)度。為避免立法上違法乃至犯罪行為的構(gòu)成要件欠嚴(yán)謹(jǐn)，法律執(zhí)行中的管制面積過大，筆者建議在立法修訂時(shí)，可以比照美國及日本立法例，為違法行為構(gòu)成增列“以誘使他人購買或出售該種證券為目的”的主觀要件。實(shí)踐中為防止舉證過分困難，可以考慮將主觀標(biāo)準(zhǔn)客觀化，即衡量行為人的買賣交易事實(shí)及當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)客觀情況，只要滿足一定標(biāo)準(zhǔn)，即可推斷行為人具有上述的主觀意圖，而行為人則可以自己舉證推翻此一推斷。鑒于市場(chǎng)交易情況復(fù)雜多變，立法不便直接對(duì)上述客觀化的標(biāo)準(zhǔn)直接進(jìn)行列舉，可以授權(quán)中國證監(jiān)會(huì)以行政規(guī)章的形式制訂并公布有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。因此本項(xiàng)可相應(yīng)修改為：“以誘使他人購買或出售該種證券為目的，單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。”同時(shí)，增加規(guī)定，“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依據(jù)以上規(guī)定以行政規(guī)章方式列舉的行為，推定為具有誘使他人購買或出售該種證券的目的。”