導(dǎo)讀：婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男方通過(guò)ATM轉(zhuǎn)帳給小三兒數(shù)十萬(wàn)元，離婚后，女方發(fā)現(xiàn)了這一事實(shí)并且拿到了直接證據(jù)，于是開(kāi)始起訴要拿回這些錢！婚前一方偷偷給小三的錢，離婚時(shí)另一方起訴返還時(shí)應(yīng)該以誰(shuí)為被告？能夠拿回全部還是只能拿回一半又或者拿不到一分呢？曹成律師將通過(guò)下面的真實(shí)案例為您解答。
案情：丈夫離婚前給小三錢，妻子起訴要求返還
原告（女方）起訴時(shí)稱：原告與第一被告（前夫）原系夫妻關(guān)系，雙方于2002年8月8日登記結(jié)婚，2009年協(xié)議離婚，離婚后不久原告發(fā)現(xiàn)男方在離婚前就和第三者保持長(zhǎng)期的不正當(dāng)關(guān)系，在此期間，男方曾先后數(shù)次給予第二被告（第三者）巨額錢款，其中2007年1月1日至10日，男方通過(guò)轉(zhuǎn)帳給第三者20余萬(wàn)元，原告與男方離婚后不久二被告即登記結(jié)婚。原告認(rèn)為，其作為涉訴財(cái)產(chǎn)的共有權(quán)人，對(duì)涉訴財(cái)產(chǎn)享有平等的處理權(quán)，男方未經(jīng)原告同意擅自將夫妻共同財(cái)產(chǎn)給予第三者是為了保持婚外的不正當(dāng)關(guān)系，違背了公序良俗，因此這種維護(hù)婚外情關(guān)系為條件的贈(zèng)與是無(wú)效贈(zèng)與，應(yīng)由實(shí)際占有人返還，故請(qǐng)求法院判決第二被告退還245900元，并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
第三者辯稱：不同意原告的訴訟請(qǐng)求，因其與男方?jīng)]有不正當(dāng)關(guān)系，雙方因?yàn)橛泄餐脑庥觯勗挶容^投機(jī)因此組成了新的家庭； 2007年向男方借款245900元確有此事，但屬于借款關(guān)系，并且已經(jīng)歸還了12萬(wàn)，尚欠125900元沒(méi)還。另外，原告的主張屬于物權(quán)返還請(qǐng)求，本案中的借款關(guān)系屬于債權(quán)，不存在返還的可能，請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
男方辯稱：其向第三者卡中轉(zhuǎn)帳245900元的事實(shí)是借款。本案中，我不應(yīng)當(dāng)以被告身份出現(xiàn)，而應(yīng)是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的和三人，第三者已經(jīng)歸還了12萬(wàn)，且讓我用于家庭支出了，因此不同意原告的訴訟請(qǐng)求。
法院判決：第三者返還原告錢款
經(jīng)法院審理后判決被告第三者于判決生效后七日內(nèi)返還原告245900元；駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。
本案爭(zhēng)議點(diǎn)主要有以下四個(gè)：
1、誰(shuí)應(yīng)該成為被告?是只告第三者，還是把男方和第三者一起告？
2、案由是什么？是不當(dāng)?shù)美?，還是贈(zèng)與無(wú)效，還是返還原物？
3、是主張全部返還，還是主張返還一半？
4、被告辯稱已經(jīng)歸還12萬(wàn)是否成立，是否用于與原告的共同生活？
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首先，配偶一方給第三者錢款財(cái)務(wù)的，要有直接證據(jù)。最好是網(wǎng)銀轉(zhuǎn)帳記錄，因?yàn)檫@樣能直接看匯款人和收款人；另外，網(wǎng)購(gòu)送貨單也能看出購(gòu)買人和收貨人信息。如果沒(méi)有這樣完整的，直接的證據(jù)，還需要錄音、郵件或者短信等證據(jù)來(lái)補(bǔ)強(qiáng)。
其次，要有配偶一方和第三者之間不正當(dāng)關(guān)系的證據(jù)，這些輔助性證據(jù)對(duì)法官形成內(nèi)心的確認(rèn)，非常重要。
最后，是全部返還還是返還一半，因案情而定，并不是所有向第三者主張返還財(cái)物的案件都支持全部退款。中國(guó)不是判例法體制，還是講究一事一議的。
本案例涉及到的法條：
1、《民法通則》第七十五條第二款：【個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)】公民的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，包括公民的合法收入、房屋、儲(chǔ)蓄（生活用品、文物、圖書(shū)資料、林木、牲畜和法律允許公民所有的生產(chǎn)資料以及其他合法財(cái)產(chǎn)。公民的合法財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù)，禁止任何組織或者個(gè)人侵占、哄搶、破壞或者非法查封、扣押、凍結(jié)、沒(méi)收。
2、《民事訴訟法》第一百零八條：起訴必須符合下列條件：
（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；
（二）有明確的被告；
（三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；
（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
曹老爺辦案心得：離婚案件逐年增多，很多案件往往是因?yàn)殡p方不善于經(jīng)營(yíng)婚姻造成的，而非雙方有了根本矛盾。面對(duì)這種情況，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)當(dāng)事人如何經(jīng)營(yíng)婚姻，改善夫妻雙方感情。
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