朱征夫，律師，現(xiàn)任全國政協(xié)委員，中華全國律師協(xié)會副會長，東方昆侖律師事務(wù)所主任，執(zhí)行合伙人。其曾最早在政協(xié)會議上提出廢除勞教制度和收容教育制度的議案。今年依舊出席兩會，為法治改革進(jìn)言獻(xiàn)策。
近年來，我國非法集資類案件快速增長。據(jù)媒體報(bào)道，每年約有2000起、集資額200億的規(guī)模，這就意味著，每年有許多人被以非法吸收公眾存款罪定罪量刑。但是，在一些案件當(dāng)中，我們看到有的人僅僅是因?yàn)檗k企業(yè)資金周轉(zhuǎn)的需要，為了解決融資難的問題向社會籌集資金或借貸，主觀上并無非法從事資本和貨幣經(jīng)營的惡意，客觀上也未侵害他人合法利益，卻被當(dāng)作犯罪被判了刑。因此，我們認(rèn)為，非法吸收公眾存款罪自1997年刑法規(guī)定以來，已經(jīng)不適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展需要，甚至可以說，該罪在一定程度上阻礙了市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
中小企業(yè)融資難是多年的頑疾，對此社會已達(dá)成共識，但對這一難題一直沒有得到很好的解決，一些有信用的企業(yè)就在企業(yè)內(nèi)部或社會上融資，解決了資金問題，盤活了企業(yè)，于私于公都有益。而另一面，社會存在大量的民間資本找不到投資方向，借貸給他人辦公司、企業(yè)并獲取相應(yīng)的回報(bào)是一條很好的途徑。把這種融資行為犯罪化（非法吸收公眾存款罪）必然導(dǎo)致多輸?shù)慕Y(jié)果，中小企業(yè)融資難依舊，大量社會資金仍然找不到出路，企業(yè)家卻因民事借貸行為被當(dāng)作犯罪追究刑事責(zé)任。
非法吸收公眾存款罪的設(shè)置屬于運(yùn)用刑罰手段來處罰財(cái)產(chǎn)處分、民事自治行為，有違刑法謙抑主義。中小企業(yè)向社會融資的過程，實(shí)際上是中小企業(yè)以不高于銀行同期利息4倍的代價獲得資金持有人財(cái)物的使用權(quán)，而財(cái)物的所有人按照自愿、平等等原則處分財(cái)物的使用權(quán)，自愿承擔(dān)一定的風(fēng)險(xiǎn)，并獲取相應(yīng)的借貸收益。整個過程完全屬于意思自治、財(cái)產(chǎn)處分、契約自由等范疇，用刑罰手段來懲罰上述行為，涉嫌侵犯公民的憲法權(quán)利（財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)），有違刑法謙抑主義。
由于金融業(yè)體制、機(jī)制等原因，短時期內(nèi)中小企業(yè)想通過金融市場解決融資難的問題是不現(xiàn)實(shí)的，國家通過廢除非法吸收公眾存款罪等制約中小企業(yè)融資難的制度設(shè)計(jì)，可在一定程度上改善中小企業(yè)融資環(huán)境。同時通過制定相應(yīng)的民間融資制度，還可以克服目前事實(shí)存在的地下錢莊的弊端，讓社會資本真正良性流動起來。
廢除非法吸收公眾存款罪后，允許中小企業(yè)在市場上自由融資，事實(shí)上形成了與金融業(yè)的競爭關(guān)系，使金融業(yè)面臨競爭的壓力，逼迫金融業(yè)不斷創(chuàng)新，真正成為有市場競爭力的主體。
廢除非法吸收公眾存款罪，將更好地保護(hù)企業(yè)家的人身自由，保護(hù)企業(yè)家依法使用和處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，保護(hù)企業(yè)家利用契約配置資金和其他生產(chǎn)要素的權(quán)利。
為此，建議盡快廢除刑法中的非法吸收公眾存款罪。對一些在民間融資過程中采用欺騙手段騙取他人財(cái)物的行為，司法實(shí)踐中可以適用刑法中規(guī)定的集資詐騙罪、合同詐騙罪和詐騙罪等進(jìn)行處罰。
馬成律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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