金融犯罪被視為刑事辯護(hù)領(lǐng)域中較高端的業(yè)務(wù)，在我國目前金融創(chuàng)新、經(jīng)濟(jì)模式日新月異的情況下，筆者一直認(rèn)為金融犯罪、以及其中可能涉及的民刑交織問題，會成為未來刑事辯護(hù)高端化的趨勢。筆者結(jié)合近十年的公訴法律工作經(jīng)驗(yàn)總結(jié)該類犯罪的辯護(hù)策略與要點(diǎn)，與同行交流、以期共同提高。
金融犯罪是個(gè)統(tǒng)稱，想要準(zhǔn)確了解其辯護(hù)策略，需要明確其中的內(nèi)涵與外延。
金融犯罪一般可分為兩大類：一是破壞金融管理秩序類犯罪，常見的如非法吸收公眾存款、挪用資金罪、操縱證券、期貨市場罪；第二類是金融詐騙類犯罪，常見的如集資詐騙罪、貸款詐騙罪。一般而言，第一類犯罪要比第二類犯罪的處罰總體要輕，辯護(hù)律師在接到案件后、多次閱卷梳理事實(shí)后，可以先建立以下的辯護(hù)思路與策略。
首先建立大體的辯護(hù)思維構(gòu)造：1、罪與非罪——2、輕罪與重罪——3、主體——4、行為與目的（合法與非法之爭）——5、數(shù)額（如何評價(jià)數(shù)額）——6、量刑情節(jié)（是否有退賠等情況）7、律師的調(diào)查取證材料1、判斷法律事實(shí)是否構(gòu)成犯罪。
根據(jù)當(dāng)前的司法偵查水平，筆者相信偵查機(jī)關(guān)大部分案件均是基本達(dá)成犯罪構(gòu)成的，但不排除你恰好幸運(yùn)遇到一個(gè)有無罪辯護(hù)空間的。需要注意的是，需要判斷法律事實(shí)是否構(gòu)成犯罪，并非是客觀事實(shí)。運(yùn)用案卷材料所能反映的、以及辯護(hù)律師能調(diào)查取證的法律事實(shí)去判斷整體的犯罪構(gòu)成。
2、確定構(gòu)成有罪后，著重考慮定罪問題，力爭從重罪轉(zhuǎn)為輕罪，并且預(yù)防由輕罪轉(zhuǎn)為重罪。
舉例說明：在目前金融類犯罪中最為普遍、并且最為廣泛使用的是集資詐騙罪向非法吸收公眾存款之辯護(hù)（在確定不存在無罪辯護(hù)空間的前提下）。
集資詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。根據(jù)最高人民法院2010年12月13日《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，只要客觀行為屬于非法吸收或變相吸收公眾存款，并具有非法占有目的的，就以集資詐騙罪論處。
然而，非法吸收公眾存款，并不以行為人實(shí)施詐騙行為為前提。
因此，是否使用詐騙方法集資，以及是否具有非法占有目的的，是區(qū)分重罪與輕罪的兩個(gè)關(guān)鍵要素。
2.1是否使用詐騙方法：最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》中規(guī)定：“‘詐騙方法’是指行為人采取虛構(gòu)集資用途，以虛假的證明文件和高回報(bào)率為誘餌，騙取集資款的手段?！盤2P、眾籌領(lǐng)域的詐騙手段主要表現(xiàn)為：1.通過平臺虛報(bào)資金回報(bào)率，以資金高回報(bào)率或利益許諾作為集資誘餌；2.編造虛假的經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目；3.后臺拆標(biāo)和對借款進(jìn)行期限錯(cuò)配；4.虛假宣傳、虛假廣告，嚴(yán)重夸大企業(yè)經(jīng)營狀況；5.進(jìn)行揮霍性投資，挪用資金揮霍性消費(fèi)；6.隱瞞資金的真實(shí)去向。排除認(rèn)定詐騙手段的情形可以從以下兩方面進(jìn)行論證，一是募集資金有經(jīng)營之實(shí)，二是資金投資方向的改變是基于正常的經(jīng)營考慮。
2.2是否有非法占有的目的:最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條以推定的方式列舉了七種“以非法占有為目的”的情形：1.集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；2.肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；3.攜帶集資款逃匿的；4.將集資款用于違法犯罪活動的；5.抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；6.隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；7.拒不交代資金去向，逃避返還資金的。
司法實(shí)踐中的認(rèn)定往往并不限定于該七類情形，還需要結(jié)合行為人的客觀行為，如資金走向、資金的預(yù)期使用及實(shí)際使用，是否實(shí)質(zhì)用于經(jīng)營，是否存在拆東墻補(bǔ)西墻”的情形，還可以考究不能償還的真實(shí)原因，如確實(shí)是因?yàn)榻?jīng)營不善而導(dǎo)致償付困難，則可排除非法占有目的。其中存在律師調(diào)查取證的空間。
3、主體，主體分為個(gè)人主體與單位主體，主犯與從犯，實(shí)行犯與幫助犯。
3.1單位犯罪的辯護(hù)方向。確定是否存在單位犯罪的可能性。單位犯罪往往比自然人犯罪的處罰要輕，金融犯罪普遍存在單位犯罪的現(xiàn)象。筆者認(rèn)為，單位犯罪的辯護(hù)會是日后金融、經(jīng)濟(jì)犯罪領(lǐng)域中的重要戰(zhàn)場。我國著名法學(xué)家陳瑞華曾多次表示，單位犯罪的辯護(hù)研究是未來刑事辯護(hù)律師的重要課題。在當(dāng)前金融創(chuàng)新、新型犯罪模式中，往往不是依靠個(gè)人，往往均是以公司單位為名義進(jìn)行詐騙或吸收存款。單位犯罪的認(rèn)定主要是單位意志、單位決策與單位利益三大要素。在此先不展開，筆者著有專項(xiàng)的專業(yè)文章加以詳細(xì)闡述。在此先提示該項(xiàng)重要的辯護(hù)思路。
3.2從犯與幫助犯的辯護(hù)方向。目前金融犯罪中因?yàn)槭菆F(tuán)隊(duì)作案，確實(shí)存在一些是不知情僅辦事的基層工作人員，當(dāng)然也存在一些組織策劃領(lǐng)導(dǎo)者。我們律師介入的往往都是后者。因此，如何在主犯與從犯、實(shí)行犯與幫助犯之間尋找突破口，是刑事辯護(hù)律師的職責(zé)之一。
共同犯罪中具體作用與角色的認(rèn)定，又是一篇洋灑的文章。在此，簡單介紹幾個(gè)要點(diǎn)：
3.2.1身份的外在表現(xiàn)與實(shí)質(zhì)表現(xiàn)。即使冠以總經(jīng)理、董事、總監(jiān)等名頭，但是否實(shí)質(zhì)擔(dān)任該崗位所匹配的決策權(quán)與支配權(quán)，這是辯護(hù)律師的質(zhì)證力握的方向。
3.2.2收益的參與分配。即使冠以總經(jīng)理、董事、總監(jiān)等名頭，如何參與收益分配，是依勞動合同領(lǐng)取工資還是根據(jù)項(xiàng)目參與分成。
3.2.3項(xiàng)目運(yùn)作的情況與知情。對項(xiàng)目的實(shí)際情形、資金去向是否參與決策、是否知情。
3.2.4公司的架構(gòu)。利用公司的決策、運(yùn)作架構(gòu)，化解控方認(rèn)定行為人的決策與角色的重要作用。
4、客觀行為與主觀目的的認(rèn)定。
這是刑事辯護(hù)的重要環(huán)節(jié)，該環(huán)節(jié)是在對案件材料非常熟悉的前提下，目光穿梭于案件事實(shí)與法律規(guī)定的行為構(gòu)造上，結(jié)合此罪與彼罪、罪輕與罪重的要件進(jìn)行論述與解釋，其中，涉及客觀事實(shí)的質(zhì)證、涉及法律規(guī)范的解釋（一般為文義解釋、體系解釋、目的性解釋），特別是金融犯罪是典型的法定犯，其中可能涉及經(jīng)濟(jì)、票據(jù)、銀行、證券的部門法規(guī)規(guī)章，需要借助其他部門法對客觀行為進(jìn)行解釋與認(rèn)定。作為辯護(hù)律師，需要窮盡可能的解釋路徑，以求幫助當(dāng)事人的行為得到更充分的合理化解釋。
5、數(shù)額的認(rèn)定。
根據(jù)《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，達(dá)到追究刑事責(zé)任的最低標(biāo)準(zhǔn)。非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮（第三條）。集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額（第五條）。
6、酌定量刑情節(jié)：如是否退賠、是否有還款協(xié)議、是否已經(jīng)履行部分還款等。
盡量發(fā)現(xiàn)有利于當(dāng)事人的量刑情節(jié)，這在個(gè)案中更為突出。筆者曾經(jīng)參與過一個(gè)案件，從案卷材料上根本沒有顯示退賠的情況，后來我們通過多次訊問當(dāng)事人，發(fā)現(xiàn)了一些公司帳目的流向走向是能間接顯示還款與退賠的，結(jié)合當(dāng)事人的細(xì)化，還原了具體事實(shí)，最終幫助當(dāng)事人獲得了這個(gè)從輕情節(jié)。
7、律師調(diào)查取證的空間
刑事辯護(hù)律師的調(diào)查取證權(quán)是很多同行不敢行使的權(quán)利，因?yàn)橛行谭?06條關(guān)于偽證罪的魔劍,但是筆者發(fā)現(xiàn)，越來越多的成功辯護(hù)案例表明，律師在合法的情況下調(diào)取的關(guān)聯(lián)證據(jù)往往能取得很好的辯護(hù)效果。筆者在參與多宗刑事案件辯護(hù)中均特別注重該種客觀證據(jù)的的收集，以取得更好的辯護(hù)效果。例如筆者曾經(jīng)通過調(diào)取單位的股東會決議、單位違法所得的資金流水等證實(shí)單位犯罪的成立；曾經(jīng)通過調(diào)取行為人的工資銀行清單以證實(shí)其獲取收益的方式；該類證據(jù)合法、客觀，不具有偽造變造的風(fēng)險(xiǎn)，但是對于佐證主體的認(rèn)定具有重要意義。
專注于刑事風(fēng)險(xiǎn)防控：.
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